Riigihangete seadus ja avaliku sektori IT projektide spetsiifika

1. Riigihangete seadus ja avaliku sektori IT projektide spetsiifika Kadri Teder Jurist Advokaadibüroo LAWIN kadri.teder@lawin.ee

2. Ettekande teemad • RHS § 33 lg 7 ehk “või samaväärne” • Millest tekib probleem? • Lahendus? • Miks mõnikord jätab pakkuja hankele tulemata ehk hankelepingute liiga karmid nõuded • Pakkujate vastutus • Konfidentsiaalsuskohustus • Garantiid

3. “Või samaväärne” • RHS § lg 7 nõuab, et : • Tehnilistes kirjeldustes ei nimetata kindlat ostuallikat, protsessi, kaubamärki, patenti, tüüpi, päritolu ega tootmisviisi, mis võiks anda mõnedele pakkujatele või toodetele eeliseid teiste ees või nende osaluse välistada. • See keeld ei kehti juhul, kui see on hankelepingu esemest tulenevalt vältimatult vajalik põhjusel, et tehnilise kirjelduse koostamine käesoleva paragrahvi lõigetes 1 ja 3 sätestatud alustel ei võimalda hankelepingu eset piisavalt täpselt ja mõistetavalt kirjeldada. • Sellisele viitele lisatakse märge «või sellega samaväärne».

4. “Või samaväärne” • Mis on “või samaväärse” lisamise mõte? • RHS § 3 p 3 – hankija kohtleb kõiki pakkujaid võrdselt • Seetõttu tuleb vältida konkreetsele tootele vms viitamist, et ei antaks mõnedele pakkujatele või toodetele eeliseid teiste ees või ei välistataks nende osalust • RHS § 33 lg 7 mõte ei ole anda hankijale võimalust konkurentsi piiramiseks (et osta ainult konkreetset toodet), vaid luua vahend, mis aitaks hankijal ületada analoogi abil hanke eseme kirjeldamisraskused

5. “Või samaväärne” • Milles seisneb aga probleem: • Kui kasutatakse näiteks tootja tehnilist kirjeldust? • Isegi kui lisatakse viide “või samaväärne”? • Kaubamärgi, protsessi, tootmisviisi vms nimetamine tehnilises kirjelduses ei ole iseenesest keelatud. • Keelatud on kaubamärgi, protsessi, tootmisviisi vms nimetamine eesmärgiga osta vaid seda konkreetset toodet. • Juhul kui hankija lisab “või samaväärne” tehnilisse kirjeldusse vaid selleks, et selle kattevarjus osta konkreetset toodet, ilma hanget konkurentsile tegelikult avamata, on sellisel eesmärgil “või samaväärse” lisamine RHSiga vastuolus.

6. “Või samaväärne” • Järeldused: • Kui lisatakse “või samaväärne”, peavad hankijad ka teadma, milline pakutav toode või teenus on täpselt samaväärne (näiteks läbi funktsionaalsuse). • Konkreetselt väljatoodud määratlus hankedokumentides, mille alusel hankija kontrollib samaväärse pakkumuse vastavust. • Hankijatel on keelatud kaubamärgi, protsessi, tootmisviisi vms nimetamine tehnilises kirjelduses kui hankija tegelikult suudab hankeobjekti piisavalt täpselt ja mõistetavalt kirjeldada. • RHS lubab “või samaväärse” lisada vaid juhul, kui hankija ilma kaubamärki, protsessi, tootmisviisi vms mainimata ei suudaks muidu hankeobjekti piisavalt täpselt ja mõistetavalt kirjeldada.

7. Hankelepingute nõuded • Millised hankelepingutes kehtestatud tingimused võivad mõjutada pakkujat hankel üldse mitte osalema? • Piiramatu pakkuja vastutus • Vastutus võiks olla piiratud rahaliselt näiteks kogu hankelepingu maksumuse summaga • Ajatu ja kogu hankelepingut puudutav konfidentsiaalsuse hoidmise kohustus • Ajalise piiri määramine näiteks 3 aastale pärast hankelepingu täitmist • Sisu piiramine ning konfidentsiaalsete dokumentide märgistamine • Garantiid (näiteks tootjagarantii nõudmine) • Paremad kvalifitseerimistingimused selekteerimaks välja võimelisi pakkujaid • Ettevaatus lepingu täitmise garantiide nõudmisel (alternatiiv tootjagarantiile näiteks pakkuja pangagarantii)