Muligheter og utfordringer ved utbytte og kapitaluttak Vest Næringsråd 4. desember 2012

1. Muligheter og utfordringer ved utbytte og kapitaluttakVest Næringsråd 4. desember2012 Image for illustrative purposes only Advokat John Hadler-Jacobsen Deloitte Advokatfirma AS

2. Agenda • Aksjelovens regler om utbytte • Utdelinger: selskaps- og regnskapsrett • Kort om aksjelovens regler • Dokumentasjonskrav, rammen for utdeling • Tidfesting av utbytte • Kapitalnedsettelse

3. Aksjelovens regler om utbytte • SKATTEMESSIG BEHANDLING • Enhverutdelingavkapitalfraaksjeselskaptilaksjonærvilutløsebeskatning hos aksjonæren, med mindre: • Utbyttet ikke overstiger et fastsatt skjermingsfradrag, eller • Utdelingen gjelder tilbakebetaling av innbetalt aksjekapital/overkurs. • Egne regler dersom aksjonær er et aksjeselskap: Mottatt utbytte er som hovedregel skattefritt (fritaksmetoden).

4. Aksjelovens regler om utbytte • Aksjelovenoppstillertrevilkår: 1. Beslutningomutbyttemåtreffesavgeneralforsamlingenetterforslagfrastyret. 2. Utbyttemåutdelespågrunnlagavsisteårsregnskap (i 2012 kanutbytteførstutdelesnårårsregnskapet for 2011 foreligger). 2011 2012 ÅrsregnskapÅrsregnskap2010 2011 • Utbyttetmåliggeinnenforfriegenkapitalogvære i samsvar med forsiktigog god forretningsskikk.

5. AS Aksjelovens regler om utbytte - skatteberegning Utbytt s fra Utbytte fra aksjeselskap til personlig aksjonær til personlUtbytte fra aksjeselskap til personlig aksjonær ig aksjonær Personlig aksjonær skatter ved utbytte og salg av aksjer. Utbytteinntekten skattes med 28%, fratrukket et skjermingsfradrag. Overskudd: 100 Skatt: 28 Utbytte aksjonær: 72 (100 – 28) Maks skatt aksjonær: 20,16 (28% av 72) Marginal skatt: 48,16(28 + 20,16) Forutsetter at skjermingsfradraget er 0 eller negativt.

6. Aksjelovens regler om utbytte • Viktig grense: utbytte eller lån fra AS • Utgangspunkt: Lånskaltilbakebetales, dvs. ingenvederlagsfrioverføring. • Men ligningskontorethar i mange tilfelleromklassifisertlåntilutbytte. • “Minimumsvilkår”: • Skriftliglåneavtale, somharbestemmelseromtilbakebetalingog renter. • Avtalenmåforeliggeførligningskontoretspøromdette.

7. Aksjelovens regler om utbytte • Det aksjerettslige utdelingsbegrepet, jf. asl. § 3-6 • Utdelingfra selskapet kan bare skje etter reglene om utbytte, kapitalnedsettelse, fusjon eller fisjon av selskaper, og tilbakebetaling etter oppløsning • Som utdeling regnes enhver overføring av verdier som direkte eller indirekte kommer aksjeeieren til gode. Verdien skal beregnes etter virkelig verdi på dagen for overføringen • Eksempler på utdeling: • Penger, fysiske og immaterielle eiendeler • Innfrielse av gjeld og forpliktelser av selskapet på vegne av aksjonær • Aksjonær, aksjonærs nærstående benyttelse av selskapets tjenester eller fysiske driftsmidler vederlagsfritt/til underpris • Salg til aksjonær til underpris, evt. kjøp til overpris • Urimelig høy lønn/pensjon • Lite sannsynlig at aksjonær vil prestere motytelsen

8. Aksjelovens regler om utbytte • Kompetent organ for utbyttebeslutning er generalforsamlingen – dog basert på styrets forslag, jf. Aksjelovens § 8-2. • Det kan ikke besluttes utdelt høyere utbytte enn styret har foreslått eller godtar. • Beslutning på generalforsamling treffes i utgangspunktet ved alminnelig flertall. • Dokumentasjon på beslutning av kompetent organ viktig for å underbygge lovligheten. • Forfallstidspunkt på utbytte senest 6 måneder etter beslutningstidspunktet jf. Asl § 8-3 (3).

9. Aksjelovens regler om utbytte Sperreperiode for utbytte og kapitalnedsettelse: Uttalelse fra Justisdepartementet 2001; Sperreperiodefor utbytte og kapitalnedsettelse: 2011 31.12 2012 31.3 31.12 Frem til årsregnskapet er godkjent: ekstra-ordinært og ordinært utbytte ikke mulig Samme gjelder for kap. Nedsettelse (revidert mellombalanse) Ekst.ord. Utbytte mulig Ordinær general-forsamling Ordinært utbytte besluttes

10. Aksjelovens regler om utbytte Rammenfor utdeling • Krav om fri egenkapital • Etter Aksjeloven kan enkelte transaksjoner kun gjennomføres dersom de ligger innenfor «fri egenkapital». • Rammen for hva som kan utdeles i utbytte angis i Aksjelovens §8-1 • Konsernbidrag jf. asl §8-5 • Gaver jf. asl § 8-6 • Kreditt/sikkerhet for aksjonær jf. asl § 8-7 • Kjøp av egne aksjer jf. asl § 9-3 • Summen av slike transaksjoner må ligge innenfor fri egenkapital. • Styret har i tillegg en selvstendig vurderingsplikt opp mot forsvarlig egenkapital og at utdeling er forenlig med forsiktig og god forretningsskikk.

11. Aksjelovens regler om utbytte Rammen for utdeling forts. Utgangspunkt Aksjelovens § 8-1 nr. 1: Årsresultatet etter siste årsregnskap + Annen egenkapital • Regnskapsposten "annen innskutt egenkapital″ inngår i annen egenkapital Fradrag for: • Udekket underskudd, goodwill og netto utsatt skattefordel • Balanseført forskning og utvikling (rskl. § 6-2 A I nr. 1) • Rskl. §6-2-A I nr. 2, konsesjoner, patenter, lisenser, varemerker og lignende rettigheter, omfattes ikke av FoU-unntaket • Aksjonærkreditt til aksjonærer og tillitsvalgte som må foretas innenfor fri egenkapital (asl. §§ 8-7 til 8-9) • Egne aksjer og pliktige fondsavsetninger

12. Aksjelovens regler om utbytte Rammen for utdeling forts. Aksjeloven §8-1 (2) – «10% begrensningen» Totalegenkapital pr 31.12 før disponering av årets resultat + Årets resultat etter skatt 10% av eiendeler (balansesummen) Hvis 10% reglen sperrer kan man benytte reglene for kapitalnedsettelse for konsernbidrag og utbytte • Husk på å gjennomføre i Foretaksregisteret etter kreditorfrists utløp. Hva hvis fri EK etter asl § 8-1(1) f.eks. begrenses av goodwill? • Det er ikke mulig å gå veien om reglene for kapitalnedsettelse i dette tilfellet

13. Kapitalnedsettelse

14. Kapitalnedsettelse • Anvendelsesområdene • Nedsettelsesbeløpet kan anvendes på tre forskjellige måter (Asl §12-1 (1)): • Til dekning av tap som ikke kan dekkes på annen måte • Til utdeling av aksjeeierne eller sletting av selskapets egne aksjer • Til avsetning til fonds som skal brukes etter generalforsamlingens beslutning • Det er mulig å beslutte en kapitalnedsettelse med utdeling til aksjeeierne med et større beløp enn reduksjonen i aksjekapitalen. Beslutningen skal i så tilfelle inneholde angivelse av dette høyere beløp og hvordan det skal dekkes.

15. Kapitalnedsettelse • Kompetanse for beslutning • For nedsettelser annet enn dekning av tap: Det påligger styret å utarbeide og begrunne forslaget sammen med forslag til vedtektsendring som fremlegges for generalforsamlingen. Styret skal gi en kort redegjørelse for forhold som må tillegges vekt ved kapitalnedsettelsen. • Generalforsamlingen er i all hovedsak det kompetente organet i forhold til å beslutte kapitalnedsettelsen. Flertallskrav for beslutningen avhenger av hvordan kapitalnedsettelsen gjennomføres. • Nedsettelsen kan gjennomføres ved nedsettelse av pålydende eller innløsning av aksjer. • Den innbetalte kapitalen følger den enkelte aksje. Nedsettelsen påvirker inngangsverdien på aksjen og kan føre til at inngangsverdien blir negativ.

16. Kapitalnedsettelse • Tidsfrister: • Frist for å melde kapitalnedsettelsen til Foretaksregisteret senest innen 2 måneder etter generalforsamlingens beslutning jf. Asl. §12-4. • Kapitalnedsettelser med kreditorfrist: • Gjennomføringsmelding etter Gen.fors beslutning er 1 år (Asl. §12-6 nr. 5). Frist for melding av beslutning til Foretaksregisteret, Gj.føringstidspunkt for dekning av tap uten kr.frist og kap.nedsettelse med tilhørende forhøyelse Frist for gjennomføring hvor melding fra styret og revisor om forholdet til kreditorene må registreres i Foretaksregisteret 2 mnd. 2 mnd. Etter første kunngjøring. 1 år etter beslutning Tidspunkt for generalforsamlingens beslutning om katpitalnedsettelse Kreditorfrist utløp

17. Kapitalnedsettelse Nedsettelser med forskjellige formål • Hva med kombinasjon av kapitalnedsettelse til dekning av tap samt utdeling til aksjeeierne i samme beslutning? • Følger av ordlyden «helt eller delvis» i Asl. § 12-6 at dette er mulig. • Viktig at dekningskravet i Asl §12-2 er oppfylt etter nedsettelsen. • Praktisk gjennomføres en slik nedsettelse ved at deler av nedsettingen gjennomføres ved å dekke opp det udekkede tapet samt eventuelt «opp» til øvrig bunden EK (jf. §8-1) for deretter å dele ut overskytende til aksjonærer. Eksempel: • Aksjekapital er 900, annen EK er negativ med 100 og lån til aksjeeier er 300. • Slik vi ser det er det mulig å gjennomføre nedsettelsen hvor pkt. 1 i beslutningen er nedsettelse på 400 til annen EK og pkt. 2 er en beslutning med ytterligere nedsettelse på 470 (maks) til aksjeeierne.

18. Kontakt oss gjerne Deloitte Advokatfirma AS Damsgårdsveien 135 Postboks 6013 Posterminalen 5892 Bergen Norge John Hadler-Jacobsen Advokat Tel: 55 21 81 10 Mobile: 916 80 903 jhadlerjaobsen@deloitte.no Member of Deloitte Touche Tohmatsu