Evolución y estado actual de la protección constitucional de discapacitados e incapacitados frente a la terminación del

2. Evolución y estado actual de la protección constitucional de discapacitados e incapacitados frente a la terminación del contrato de trabajo JULIO CÉSAR CARRILLO GUARÍN

3. Consideración Inicial

6. El invidente El sordo El mudo Sordomudo Enanismo Consideración Inicial

7. Consideración Inicial ¿Quién nos recogerá?. Y si para un bus ¿cómo nos subimos? ¿Cómo nos bajamos? ¿Cómo accedemos al andén? ¿Cómo pasamos la calle? ¿Cómo llegamos a un juzgado para ejercer el derecho al servicio de justicia o a cualquier entidad?

8. Camino a recorrer

9. El problema El espectro normativo “Flash” de algunas Sentencias Constitucionales La aventura de un glosario básico Intentando una subregla jurisprudencial constitucional Camino a recorrer

10. El problema

12. Hechos

13. Hechos • Seres humanos con limitaciones físicas, que requieren un tratamiento digno • Empresas generadoras de, que requieren ser competitivas y rentables, también en aras de la dignidad humana.

14. Hechos • Existe el deber moral de una comunidad de permitir el acceso al empleo a las personas con limitaciones acorde con sus condiciones. • Existe en justicia la necesidad de que, quienes accedan al empleo, cumplan diligentemente con sus obligaciones.

15. Casos

16. Casos ¿Qué ocurre si contrato un disminuido físico, sensorial o psíquico? ¿Es el incapacitado uno de esos disminuidos o discapacitados? ¿Puedo terminarle el contrato de trabajo a un trabajador incapacitado?

17. Casos ¿Puedo terminarle el contrato a un trabajador con limitaciones médicas y aún no incapacitado técnicamente? ¿Qué hacer con el trabajador con incapacidad permanente parcial o incapacidad temporal solucionada que tiene orden de reubicación?

18. Casos ¿Puedo aplicar la justa causa consagrada en el artículo 7º, lit. a), num. 15 del Decreto 2351 de 1965, cuando un trabajador por enfermedad general mantiene una incapacidad continua de más de 180 días? ¿Debe el empleador asumir la deficiencia estructural de un sistema que en la práctica no dignifica al disminuido físico, sensorial y psíquico?. Y entonces: ¿Cómo hace el empleador?

19. Casos ¿Qué hacer con aquel trabajador que hace de su limitación un pretexto para incumplir o que vuelve su discapacidad un negocio? ¿Cómo lograr que la protección no se convierta en sobreprotección que termina afectando la emplea-bilidad de las personas con disminución física, sensorial o psíquica?

20. Casos ¿Cómo crear conciencia en el empleador, en los trabajadores y en la comunidad en general, incluido el discapacitado para que comprenda que una limitación no es obstáculo para desarrollar otras habilidades?

21. El espectro normativo

22. ¡Razonabilidad!

24. El espectro normativo • En el ámbito Internacional • Declaraciones aprobadas por la Asamblea General de las • Naciones Unidas (NU): *Universal de los Derechos Humanos-ONU (1948) * De los derechos de las personas con retardo mental (1971) * De los derechos de los impedidos (1975) • - Declaración sobre las personas sordo-ciegas (Parlamento • Europeo, 1979)

25. El espectro normativo • En el ámbito Internacional • Declaración de Sund Berg de Torremolinos (UNESCO, • 1981) • - Programa de acción mundial para las personas con • discapacidad (UN, 1982) • - Conferencia de Viena sobre legislación para minusválidos • (1986) • - Convenio 159-OIT (Ley 82/1988): “Readaptación • profesional y el empleo de las personas inválidas”

26. El espectro normativo • En el ámbito Internacional • - Recomendación 168-OIT (1983), sobre la misma materia • - Normas uniformes sobre la igualdad de oportunidades • para las personas con discapacidad (UN, 1993) • - Convención Interamericana para la eliminación de la • discriminación contra personas con discapacidad (Ley • 762/02)

27. El espectro normativo 2. En el ámbito nacional * En la Constitución Política Preámbulo Artículo 1º Artículo 13 Artículo 16 Artículo 25 Artículo 47 Artículo 54 Artículo 95 Artículo 333

28. El espectro normativo 2. En el ámbito nacional * En la normatividad general Decreto 2351/65, art. 16- D.R. 1373/66 (Art. 4º) Ley 82/1988 (Convenio 159-OIT) D.R. 2177/89: Reglamentario del anterior

29. El espectro normativo 2. En el ámbito nacional * En la normatividad general Ley 361/97: Mecanismos de integración social de las personas con limitación. Decreto 917/99: Manual único para la calificación de invalidez. Ley 762/02: Aprobatoria de la Convención Interamericana para eliminar discriminación de discapacitados

30. El espectro normativo 2. En el ámbito nacional * En la normatividad general Ley 776/02: Sistema de Riesgos Profesionales. Ley 982/05: Un ejemplo concreto en el caso de personas sordas y sordo-ciegas. Ley 1145/07: Sistema Nacional de Discapacidad. Ley 1306/09: Protección al discapacitado mental.

31. “Flash” de algunas Sentencias Constitucionales

32. “Flash” de algunas Sentencias Constitucionales T- 427/92 (M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz) • Hecho: Se declaró insubsistente a quien se le había practicado cirugía • de la cadera y adujo ser “minusválido relativo”. • La declaratoria de insubsistencia se produjo 4 meses después • de la cirugía, la entidad nunca le negó el apoyo para su recuperación • e, inclusive, lo suministró después de la desvinculación. • Decisión: No se concede el amparo • Razones generales: La entidad se ciñó a las exigencias de oportunidad y • proporcionalidad derivadas de la buena fe.

33. “Flash” de algunas Sentencias Constitucionales C-531/00 (M.P. Álvaro Tafur Galvis) • Hecho:Se solicita la declaratoria de inexequibilidad del artículo 26 de • la Ley 361/97 porque la indemnización adicional suple el concepto • previo de MinProteción. • Decisión: Se declara exequible el artículo, en el entendido que la • indemnización adicional es suplementaria y no sustitutiva del permiso • previo, sin el cual el despido es nulo y, en todo caso, debe pagarse tal • indemnización. • Razones generales: El discapacitado tiene estabilidad laboral reforzada • pero no absoluta y es constitucional la terminación de su contrato de • trabajo con justa causa avalada previamente por autoridad competente.

34. “Flash” de algunas Sentencias Constitucionales T-1040/01 (M.P. Rodrigo Escobar Gíl) • Hecho:Auxiliar de oficina con afectación de su rodilla, es intervenida • quirúrgicamente, es incapacitada por varios meses, se le reubica en • cargos sin inducción ni capacitación, interpone tutela solicitando • reubicación y es despedida. • Decisión: Ordena reintegro, capacitación y permiso para asistir a • terapias y valoraciones médicas. • Razones generales: La empresa desatendió órdenes médicas y asignó a • la accionante a labores que no estaba en capacidad de realizar por su • salud y por falta de capacitación y nunca se puso en contacto con la • ARP. Hubo desinterés.

35. “Flash” de algunas Sentencias Constitucionales T-519/03 (M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra) • Hecho: Asesor comercial cuyo trabajo le implicaba exponerse al sol y • empezó a sufrir problemas de salud en la piel ordenándose su reubica- • ción. Es reubicado y al mes despedido estando próximo a pensionarse • y solicita el reintegro • Decisión: Se tutelan lo derechos fundamentales del accionante • Razones generales: Hay un nexo causal entre la condición laboral mani- • fiesta y la decisión de terminar el contrato con apariencia de legalidad.

36. “Flash” de algunas Sentencias Constitucionales T-309/05 (M.P. Jaime Córdoba Triviño) • Hecho: Obrero de construcción con contrato a término fijo renovado en • múltiples ocasiones que sufre accidente de trabajo con incapacidad • temporalmente parcial y le prescriben terapias que le implicaban viajar • una vez por semana de Urrao a Medellín. • Se le terminó el contrato por expiración del tiempo fijo pactado • Decisión: Se niega la protección solicitada • Razones generales: El accionante no demostró conexidad entre su • incapacidad y su desvinculación, además como el contrato había • terminado en septiembre/03, no se cumplió el requisito de inmediatez.

37. “Flash” de algunas Sentencias Constitucionales T-279/06 (M.P. Alfredo Beltrán Sierra) • Hecho: Trabajadora que sufre accidente de transito con secuelas en la • salud y más de 180 días de incapacidad. • La empresa le ofrece terminación por mutuo acuerdo o terminación con • Justa causa, la Inspección del Trabajo no accede al mutuo acuerdo y la • Empresa le termina con justa causa. • Decisión: Concede la protección. Se ordena al empleador reiniciar el • pago de aportes a salud y pensiones, de los costos no asumidos por la • EPS hasta cuando se defina si se reconoce la pensión de invalidez • Razones generales: A la accionante se le vulneró el derecho a la • seguridad social. Pues se le terminó el contrato sin haber sido definida • su situación frente al Sistema.

38. “Flash” de algunas Sentencias Constitucionales T-1083/07 • Hecho: Trabajadora en misión en empresa de aseo con fuerte dolor del • hombro y orden de reubicación, a la que se le termina el contrato. • Decisión: Se ordena reintegro, la realización por parte de la ARP de la • calificación del origen de la enfermedad y el reconocimiento de las • prestaciones económicas y asistenciales y a la EPS los servicios de • salud. • Razones generales: No solicitó el empleador la orden del Ministerio de • la Protección Social para verificar si las razones del despido eran • discriminatorias así el contrato hubiera sido por duración de la obra o • labor contratada.

39. “Flash” de algunas Sentencias Constitucionales T-392/08 (M.P. Marco Gerardo Monroy Cabra) • Hecho: Trabajadora con perdida de capacidad del 56% y en trámite de • pensión de invalidez a la que se le termina el contrato por incapacidad • continua e ininterrumpida • Decisión: Se ordena el reintegro. • Razones generales: Al no haberse reconocido la pensión de invalidez, • el empleador debió haber cumplido el tramite previo de la Ley 361 de • 1997.

40. “Flash” de algunas Sentencias Constitucionales T- 497/09 (M.P. Jorge Ignacio Pretelt) • Hecho: Trabajador declarado inválido que posteriormente pierde tal • condición por disminución del porcentaje de pérdida de la capacidad • laboral y por lo tanto pierde la pensión • Decisión: Se ordena el reintegro. • Razones generales:La pérdida del derecho a la pensión por perder la • condición de inválido, causa el derecho al reintegro.

41. La aventura de un glosario básico

42. La aventura de un glosario básico Disminuido físicoDebilidad manifiesta DiscapacitadoMinusválido Limitado Incapacitado InválidoImpedidoPersona con deficiencia

43. La aventura de un glosario básico Discapacidad

44. "Tips"

45. "Tips" 1 La debilidad manifiesta es una condición, un estado que debe acreditarse.

46. "Tips" 2 El disminuido y el impedido son discapacitados.

47. "Tips" 3 La limitación tiene fuente normativa en la ley 361/97. La persona conlimitación es un discapacitado “certificado”. La jurisprudencia constitucional, ha aplicado el ámbito de la ley al discapacitado no certificado: limitado por asimilación. Zona “gris”.

48. "Tips" 4 La incapacidad, es una discapacidad, permanente parcial o transitoria, certificada técnicamente.

49. "Tips" 5 La invalidez, es un grado severo de discapacidad certificada.

50. "Tips" 6 No todo discapacitado está necesariamente en situación de debilidad manifiesta, pero por el hecho de serlo, está dentro de la protección legal de la Ley 361/97.