PRISTOJNOSTI, DOLŽNOSTI IN ODGOVORNOSTI ORGANOV VODENJA IN NADZORA PRI NASTOPU INSOLVENTNOSTI

1. PRISTOJNOSTI, DOLŽNOSTI IN ODGOVORNOSTI ORGANOV VODENJA IN NADZORA PRI NASTOPU INSOLVENTNOSTI DOC. DR. DUŠAN JOVANOVIČ

2. SKUPNE DOLOČBE ZGD-1 • Člani organov vodenja in nadzora morajo pri opravljanju svojih nalog ravnati v dobro družbe s skrbnostjo vestnega in poštenega gospodarstvenika ter varovati poslovno skrivnost družbe (1. odst. 263. člena ZGD-1). • Člani organa vodenja ali nadzora so solidarno odgovorni družbi za škodo, ki je nastala kot posledica kršitve njihovih nalog, razen če dokažejo, da so pošteno in vestno izpolnjevali svoje dolžnosti (2. odst. 263. člena ZGD-1)

3. SKRBNOST ČLANI ORGANOV VODENJA ALI NADZORA SO PO IMENOVANJU IN PREVZEMU FUNKCIJE V T.I. KORPORACIJSKO PRAVNEM RAZMERJU Z DRUŽBO, KI JE UREJENO V ZGD-1 ( in dodatno v ZFPPIPP). Gre za profesionalne osebe, ki na trgu opravljajo svoje storitve za plačilo ter se zanje predpostavlja, da imajo strokovna znanja, ki so potrebna za pravilno opravljanje storitev. Ta ravnanja se zato presojajo po abstraktnih merilih stroke, za področja pri katerih so strokovna znanja potrebna za opravljanje teh storitev. Gre načeloma za objektivno merilo strokovnosti, vendar pa je odgovornost članov organov vodenja ali nadzora kljub temu krivdna (subjektivna).

4. OPREDELITEV ODGOVORNOSTI • PRI TEJ ODGOVORNOSTI GRE ZA KRITERIJ PROFESIONALNE SKRBNOSTI, KI JO DOLOČA OBLIGACIJSKI ZAKONIK-OZ V 6. ČLENU: • “UDELEŽENCI V OBLIGACIJSKEM RAZMERJU MORAJO PRI IZPOLNJEVANJU OBVEZNOSTI IZ SVOJE POKLICNE DEJAVNOSTI RAVNATI Z VEČJO SKRBNOSTJO, PO PRAVILIH STROKE IN PO OBIČAJIH (SKRBNOST DOBREGA STROKOVNJAKA).” • GRE ZA PREDPOSTAVLJENO KRIVDNO ODŠKODNINSKO ODGOVORNOST (SKRBNOST DOBREGA STROKOVNJAKA) Z OBRNJENIM DOKAZNIM BREMENOM.

5. RAZBREMENITEV ODŠKODNINSKE ODGOVORNOSTI • ČLAN ORGANOV VODENJA ALI NADZORA SE REŠIJO ODŠKODNINSKE ODGOVORNOSTI, ČE DOKAŽEJO, DA SO RAVNALI S SKRBNOSTJO DOBREGA STROKOVNJAKA, SAJ TAKŠNO RAVNANJE IZKLJUČI MOREBITNO LAHKO MALOMARNOST (IN SEVEDA TUDI HUDO MALOMARNOST IN NAMEN).

6. KOMU ODGOVARJAJO • V SKLADU Z ZGD-1 ČLANI ORGANOV VODENJA ALI NADZORA ODGOVARJAJO ZA ŠKODO DRUŽBI, V KATERI OPRAVLJAJO SVOJO FUNKCIJO. • S SVOJIMI RAVNANJI IN KRŠITVAMI PA LAHKO POVZROČIJO ŠKODO TUDI TRETJIM OSEBAM, TO JE DELNIČARJEM IN UPNIKOM, S KATERIMI PA NISO V KORPORACIJSKO PRAVNEM RAZMERJU. TO NAČELOMA NE UREJA ZGD-1, TEMVEČ OZ.

7. KDO LAHKO VLOŽI TOŽBENI ZAHTEVEK • V IMENU DRUŽBE LAHKO UVELJAVLJAJO TOŽBENI ZAHTEVEK: • -UPRAVA DRUŽBE KOT ZAKONITI ZASTOPNIK DRUŽBE • -NADZORNI SVET ZOPER ČLANE UPRAVE • -DELNIČARJI (posebna pravica-264/1 ZGD-1) – svoj zahtevek • -MANJŠINSKI DELNIČARJI (10% OK OZ. 400.000 EUR) – 328/1 ZGD-1 • -IZJEMOMA TUDI UPNIKI, ČE JIH DRUŽBA NE MORE POPLAČATI (POSEBNA PROCESNA PRAVICA) -263/4 in 264/2 ZGD-1

8. ZFPPIPP(ZAKON O FINANČNEM POSLOVANJU, POSTOPKIH ZARADI INSOLVENTNOSTI IN PRISILNEM PRENEHANJU) • UPORABNOST DOLOČIL ZA REDNO POSLOVANJE • UPORABNOST DOLOČIL OB NASTOPU INSOLVENTNOSTI • ? DVEH RAZLIČNIH ODGOVORNOSTI

9. ZFPPIPP (R-1) • 13. ČLEN ZFPPIPP DOLOČA, DA JE FINANČNO POSLOVANJE: • ZAGOTAVLJANJE FINANČNIH SREDSTEV, • UPRAVLJANJE FINANČNIH SREDSTEV IN NJIHOVIH VIROV TER • RAZPOREJANJE VIROV FINANČNIH SREDSTEV ZARADI ZAGOTAVLJANJA POGOJEV ZA OPRAVLJANJE GOSPODARSKE DEJAVNOSTI ALI DRUGIH POSLOV.

10. ZFPPIPP (R-2) • 28. ČLEN ZFPPIPP: POSLOVODSTVO MORA ZAGOTOVITI POSLOVANJE DRUŽBE V SKLADU Z ZFPPIPP TER PRAVILI POSLOVNOFINANČNE STROKE. • PRAVILA POSLOVNOFINANČNE STROKE SO (12. ČLEN ZFPPIPP): • POSLOVNOFINANČNA NAČELA IN STANDARDI, KI JIH SPREJME SLOVENSKI INŠTITUT ZA REVIZIJO V SKLADU Z ZAKONOM, KI UREJA REVIDIRANJE TER • DRUGA IZKUSTVENA PRAVILA SKRBNEGA FINANČNEGA POSLOVANJA, KI SO SPLOŠNO UVELJAVLJENA V POSLOVNOFINANČNI STROKI.

11. SPOSOBNOST PRAVNE ALI FIZIČNE OSEBE V DOLOČENEM ČASOVNEM OBDOBJU PORAVNATI VSE OBVEZNOSTI, KI SO ZAPADLE V TEM OBDOBJU. ZFPPIPP (R-3) • PRI VODENJU POSLOV MORA POSLOVODSTVO RAVNATI S PROFESIONALNO SKRBNOSTJO POSLOVNOFINANČNE STROKE IN SI PRI TEM PRIZADEVATI, DA JE DRUŽBA VEDNO KRATKOROČNO IN DOLGOROČNOPLAČILNO SPOSOBNA. • OBVEZNOST POSLOVODSTVA JE ZAGOTAVLJATIKAPITALSKO USTREZNOST DRUŽBE (PRAVNA OSEBA ALI PODJETNIK DOLGOROČNO PLAČILNO SPOSOBEN, ČE JE OBSEG NJEGOVIH DOLGOROČNIH VIROV FINANCIRANJA ZADOSTEN GLEDE NA OBSEG IN VRSTE POSLOV, KI JIH OPRAVLJA, TER TVEGANJA, KI JIM JE IZPOSTAVLJEN PRI OPRAVLJANJU TEH POSLOV - 11/3. ČLEN ZFPPIPP). TRAJNA SPOSOBNOST FIZIČNE ALI PRAVNE OSEBE IZPOLNITI VSE OBVEZNOSTI OB NJIHOVI ZAPADLOSTI.

12. ZFPPIPP (R-4) NE VELJA ZA BANKE, ZAVAROVALNICEBPD IN DZU. • POSLOVODSTVO DRUŽBE MORA ZAGOTOVITI, DA DRUŽBA REDNO IZVAJA UKREPE UPRAVLJANJA TVEGANJ IZ 31. IN 32. ČLENA ZFPPIPP TER DRUGE UKREPE UPRAVLJANJA TVEGANJ, KI SO PO PRAVILIH POSLOVNOFINANČNE STROKE POTREBNI IN PRIMERNI GLEDE NA VRSTO IN OBSEG POSLOV, KI JIH DRUŽBA OPRAVLJA. • POSLOVODSTVO MORA PRI IZPOLNJEVANJU SVOJIH OBVEZNOSTI TOREJ UPOŠTEVATI VSA TVEGANJA, KI JIM JE ALI BI JIM LAHKO BILA DRUŽBA IZPOSTAVLJENA PRI SVOJEM POSLOVANJU IN VKLJUČUJEJO ZLASTI KREDITNO TVEGANJE, TRŽNO TVEGANJE, OPERATIVNO TVEGANJE IN LIKVIDNOSTNO TVEGANJE. ORGANI NADZORA PA MORAJO TO NADZIRATI

13. “RAZŠIRJENA DEFINICIJA REDNEGA POSLOVANJA” Člani organov vodenja in nadzora morajo pri opravljanju svojih nalog ravnati v dobro družbe s skrbnostjo vestnega in poštenega gospodarstvenika ter varovati poslovno skrivnost družbe IN RAVNATI V SKLADU S PROFESINALNO SKRBNOSTJO POSLOVNOFINANČNE STROKE IN STROKE UPRAVLJANJA PODJETIJ (v skladu s poslovnofinančnimi načeli in standardi ter izkustvenimi pravili skrbnega finančnega poslovanja v poslovnofinančni stroki).

14. ZFPPIPP (I-1) DOLOČENE SO PRAVNE DOMNEVE KOT PRAESUMPTIO IURIS • 14. ČLEN ZFPPIPP: INSOLVENTNOST JE POLOŽAJ, KI NASTANE, ČE DOLŽNIK OZIROMA DOLŽNICA V DALJŠEM OBDOBJU NI SPOSOBEN PORAVNATI VSEH SVOJIH OBVEZNOSTI, KI SO ZAPADLE V TEM OBDOBJU (TRAJNEJŠA NELIKVIDNOST), ALI POSTANE DOLGOROČNO PLAČILNO NESPOSOBEN (PREZADOLŽEN). SLEDI FINANČNO PRESTRUKTURIRANJE – CELOTA UKREPOV ZA DOSEGO KRATKOROČNE IN DOLGOROČNE PLAČILNE SPOSOBNOSTI

15. KO BI TAK POLOŽAJ DRUŽBE LAHKO UGOTOVILO POSLOVODSTVO ZFPPIPP (I-2) • OBVEZNOSTI ORGANOV DRUŽBE (PRAESUMPTIO IURIS ET DE IURE): • ENAKO OBRAVNAVANJE UPNIKOV (34. ČLEN) • POROČILO O UKREPIH FINANČNEGA PRESTRUKTURIRANJA (35. ČLEN) • SKLIC SKUPŠČINE (36. ČLEN) • VPIS IN VPLAČILO NOVIH DELNIC (37. ČLEN) • VLOŽITEV PREDLOGA ZA ZAČETEK STEČAJA (38. ČLEN)

16. ZFPPIPP (I-3) • PREDPOSTAVKE IN OMEJITVE: • ZAČETEK STEČAJNEGA POSTOPKA • OŠKODOVANJE UPNIKOV (RAZLIKA MED ZAHTEVANIM IN POPLAČANIM) • KRŠITVE ZFPPIPP GLEDE OBVEZNOSTI PO NASTANKU (UGOTOVITVI) INSOLVENTNOSTI

17. ODŠKODNINSKA ODGOVORNOST (I-4) • ZFPPIPP POSEBEJ DOLOČA, DA SO ČLANI ORGANOV DRUŽBE NEPOSREDNO ODŠKODNINSKO SOLIDARNO ODGOVORNI UPNIKOM DO VIŠINE ZNESKA, DO KATEREGA NISO BILI POPLAČANI V STEČAJU (42. IN 43. ČLEN). • MOŽNOST EKSKULPACIJE ODGOVORNOSTI • POSAMEZEN ČLAN ORGANOV ODGOVARJA ZA ŠKODO DO VIŠINE (44. ČLEN ZFPPIPP): • 2X ZNESKA VSEH PREJEMKOV V LETU KO JE NASTALO ŠKODNO DEJANJE (VSI ORGANI), VENDAR ČLANI POSLOVODSTVA NE MANJ KOT: • -150.000 EUR V VELIKIH DRUŽBAH • -50.000 EUR V SREDNJIH DRUŽBAH • -20.000 EUR V MALIH DRUŽBAH • TE OMEJITVE NE VELJAJO, ČE JE BILA ŠKODA POVZROČENA NAMENOMA ALI IZ HUDE MALOMARNOSTI

18. dr. Dušan Jovanovič HVALA ZA POZORNOST! KONTAKTNI PODATKI: E-mail: dusan.jovanovic@uni-mb.si Tel: 02 22 90 308