DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS

1. III CONGRESO DE DERECHO ADMINISTRATIVO MARGARITA, 26 DE MARZO DE 2011 DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS De las sanciones de plano o la perniciosa tendencia a prescindir del procedimiento administrativo constitutivo en el ámbito sancionador Alfredo Parés Salas Profesor de Derecho Administrativo Universidad Católica Andrés Bello

2. Alfredo Parés Salas Profesor de Derecho Administrativo Universidad Católica Andrés Bello

3. PRIMERA PARTE: • Presentación de tres casos puntuales: tres argumentos y un mismo y único despropósito SEGUNDA PARTE: • De las razones que permiten afirmar la inconstitucionalidad y la ilegalidad de la prescindencia de un procedimiento constitutivo o de primer grado DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

4. INTRODUCCIÓN «aberrantes» (GARCÍA DE ENTERRÍA y FERNÁNDEZ) «contundente e incontestablemente criticadas por la doctrina… y finalmente, por la jurisprudencia»(GARCÍA DE ENTERRÍA y FERNÁNDEZ) «incompatibles… con las exigencias del Estado de Derecho» (NIETO) DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

5. INTRODUCCIÓN «descarnado e impertinente atentado contra el procedimiento… una técnica burda y grotesca»(OSSA ARBELÁEZ) • «la imposición de sanciones administrativas “de plano”, desconoce el derecho de defensa del sancionado»(C-1088/08 CORTE CONSTITUCIONAL COLOMBIANA) «este derecho fundamental se profanasi a la persona se le impone una sanción sin otorgársele la oportunidad para ser oída y ejercer plenamente su defensa» (C-564 CORTE CONSTITUCIONAL COLOMBIANA) DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

6. INTRODUCCIÓN «los valores esenciales que se encuentran en la base del art. 24.2 CE no quedarían salvaguardadossi se admitiera que la Administración puede incidir en la esfera jurídica de los ciudadanos imponiéndoles una sanción sin observar procedimiento alguno» (70/2008 TRIBUNAL CONSTITUCIONAL ESPAÑOL 23/06/2008) • Una herencia del «Estado Absoluto» (PEÑA SOLÍS) DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

7. INTRODUCCIÓN DISPARE PRIMERO $ PA AVERIGÜE DESPUÉS DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

8. INTRODUCCIÓN SH CJ «las funcionarias o los funcionarios autorizados del Instituto… dispondrán de amplias facultades para proceder a dictar y ejecutar las medidas preventivas» EL FUMUS BONI IURIS «se origina en el derecho del pueblo a la construcción de una sociedad justa y amante de la paz» DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

9. INTRODUCCIÓN DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

10. INTRODUCCIÓN CONCEPTOS JURÍDICOS SÚPER-INDETERMINADOS DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

11. INTRODUCCIÓN CANOVA: LA REALIDAD DEL CONTENCIOSO-ADMINISTRATIVO VENEZOLANO (Un llamado de atención frente a las desoladoras estadísticas de la Sala Político-Administrativa en 2007 y primer semestre de 2008), Funeda, Caracas, 2009 CASAL: ¿DE LA CONSTITUCIÓN NOMINAL A LA CONSTITUCIÓN FACHADA? en: Sobre la justicia constitucional y la instrumentalización del Derecho, Colección Cuadernos del Centenario No. 7, Fundación Manuel García Pelayo, Caracas, 2010, pp. 51-100. DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

12. INTRODUCCIÓN 98% IMPROCEDENTES 100% SIN LUGAR DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

13. PRIMERA PARTE: • Presentación de tres casos puntuales: tres argumentos y un mismo y único despropósito DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

14. 1 PRIMER CASO: LA LEY DE AERONÁUTICA CIVIL Y LA JURISPRUDENCIA DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

15. 1 PRIMER CASO: AERONÁUTICA CIVIL Artículo 119. Notificación: «El acto de imposición de la sancióndeberá contener la citación del presunto infractorpara que comparezca al tercer día hábil siguiente ante la Autoridad Aeronáutica que la practicó… A la hora y fecha fijada en la boleta de citación, el presunto infractordeberá comparecer a los efectos de presentar su descargo en forma oral o escrita, o admitir la infracción imputada. Cuando en el acto de comparecencia el presunto infractor compruebe el pago de la multa, se dará por concluido el procedimiento administrativo». DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

16. 1 PRIMER CASO: AERONÁUTICA CIVIL Artículo 120. Impugnación y Lapso Probatorio: «Si en el acto de comparecencia el presunto infractorimpugna la sanción impuesta, se abrirá un lapso probatorio de cinco días hábiles para la promoción y evacuación de pruebas». DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

17. 1 PRIMER CASO: AERONÁUTICA CIVIL PRIMERA SENTENCIA: SPA No. 884 06/08/08 • «la violación del derecho constitucional a la defensa y al debido proceso, no encuentra consistencia alguna,aun cuandola recurrente alega que… la Administración procedió a sancionarla sin previo procedimiento, sin darle oportunidad para exponer sus alegatos…» • …porque la recurrente «fue notificada de la apertura del procedimiento en su contra, así como de la sanción impuesta; todo conforme a la Ley de Aeronáutica Civil…»(ES DECIR, EN EL MISMO ACTO) DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

18. 1 PRIMER CASO: AERONÁUTICA CIVIL PRIMERA SENTENCIA: SPA No. 884 06/08/08 • «una vez notificada de la sancióncorrespondiente, la persona contra quien obre tal medida, cuenta con la oportunidad de comparecer… permitiendo además que el administrado presunto infractor en los términos del artículo 120, pueda impugnar la sanción impuesta» (ES DECIR, SE RECONOCE QUE EL PROCEDIMIENTO ES POSTERIOR) • «Visto lo anterior, este Alto Tribunal observa que… [EN] el procedimiento administrativo previsto en la ley… se garantiza el derecho a la defensa, dado que establece que luego de impugnada en sede administrativa la sanción impuesta, se abrirá el lapso probatorio correspondiente, vencido el cual… la autoridad aeronáutica dictará su decisión confirmando, modificando o revocándola»(A PESAR DE QUE EL PROCEDIMIENTO ES POSTERIOR) DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

19. 1 PRIMER CASO: AERONÁUTICA CIVIL SEGUNDA SENTENCIA: C2C-A 29/10/09 • «mal podría alegar la… recurrente violación al debido proceso y al derecho a la defensa, cuando la Administración recurrida valoró su recurso de reconsideración como escrito de descargos, y posteriormenteaperturó (sic) el correspondiente lapso probatorio» (PRESENTÓ RECONSIDERACIÓN PORQUE YA HABÍA UNA MULTA –SIN PROCEDIMIENTO PREVIO) • «Como fue notificada de la «multa, tuvo la oportunidad de presentar sus argumentos de defensas, se le aperturó (sic) el lapso probatorio… y finalmente presentó ante el Juzgado… recurso contencioso administrativo de nulidad… esta Corte… constata que se cumplió a cabalidad el debido procesoy la empresa recurrente pudo ejercer plenamente su derechoa la defensa» (A PESAR DE LA PRESCINDENCIA TOTAL Y ABSOLUTA DEL PROCEDIMIENTO CONSTITUTIVO) DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

20. 2 SEGUNDO CASO: LA LEY INDEPABIS Y LA JURISPRUDENCIA DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

21. 2 SEGUNDO CASO: INDEPABIS PRIMERA SENTENCIA: C1C-A 11/05/09 • «Que no existe presunción grave de violación del derecho a la defensa y al debido proceso… pues, se evidencia… la sustanciación de un procedimiento administrativo… para que… expusieran sus alegatos y defensas… con posterioridad a la realización de la Inspección» (LA SANCIÓN SE IMPUSO EN LA INSPECCIÓN) • «efectivamente sustanció el procedimiento administrativocorrespondiente, permitiendo a la parte que hoy recurre exponer sus alegatos y defensas a los fines de resguardar el derecho al debido proceso… siendo que la protección del derecho al debido proceso se satisface plenamentegarantizando la oportunidad para el ejercicio del derecho a la defensa» (UNA DEFENSA POSTERIOR) DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

22. 2 SEGUNDO CASO: INDEPABIS SEGUNDA SENTENCIA: SPA 28/07/10 «en la misma oportunidad de practicarse la inspección y levantarse la referida acta, le fue impuesta una multa» «sí hubo la sustanciación de un procedimiento administrativo, en el que se concedió un lapso… para que expusieran sus alegatos y defensas pertinentes» DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

23. 2 SEGUNDO CASO: INDEPABIS SEGUNDA SENTENCIA: SPA 28/07/10 «De lo antes expuesto se desprende… que en el presente caso sí hubo un procedimientoadministrativo en el que se le concedió la oportunidad a la recurrente para que acudiera ante la Administración a exponer las defensas que juzgase oportunas y a probar lo que estimase pertinente para desvirtuar los hechos imputados, todo ello precisamente en resguardo del derecho al debido proceso que denuncia como vulnerado, a fin de que ejerciera un control posterior de la actividad sancionatoria del INDECU» DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

24. 2 SEGUNDO CASO: INDEPABIS TERCERA SENTENCIA: SPA 09/07/09 Al respecto observa la Sala, que la parte actora tuvo la oportunidad de acudir ante la Administración para alegar las defensas que juzgase oportunas y probar lo que estimase pertinente, precisamente en resguardo del derecho que denuncia violado, a fin de ejercer un control posterior de la actividad sancionatoria del INDECU. Razón por la que, se reitera, que no surge en la Sala la presunción de buen derecho que asista a la parte recurrente respecto al pretendido atropello de su derecho constitucional al debido proceso… Así finalmente se declara» DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

25. 3 TERCER CASO: LA LEY ORGÁNICA DE ADUANAS Y EL SENIAT DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

26. 3 TERCER CASO: LOA Y SENIAT REGLAMENTO LOA Las multas establecidas en la LOA serán «impuestas en virtud de resolución motivada que dicte el funcionario autorizado para imponerlas, previo levantamiento de actadonde se harán constar específicamente todos los hechos relacionados con la infracción, acta que deberán firmar según el caso, dichos funcionarios y el contraventor». DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

27. 3 TERCER CASO: LOA Y SENIAT RESOLUCIONES SENIAT «No está previsto en nuestra normativa procedimental la apertura del procedimiento sumario como paso previo al ejercicio de la Potestad Sancionatoria en materia de aduanas, y que entendidas las sanciones aduaneras como sanciones de tipo inmediataspor ser impuestas en ejecución directa de la ley que las prevé, pueden ser impugnadas en procedimientos impugnativos de segundo grado» DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

28. 3 TERCER CASO: LOA Y SENIAT RESOLUCIONES SENIAT «no hubo ausencia de procedimiento… por cuanto se aplicó el procedimiento sancionatorio en forma inmediataprevista en materia aduanera, en ejecución directa de lo previsto en la Ley Orgánica de Aduanas» DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

29. SEGUNDA PARTE: • De las razones que permiten afirmar la inconstitucionalidad y la ilegalidad de la prescindencia de un procedimiento constitutivo o de primer grado DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

30. 1 DEBIDO PROCESO Y EL DERECHO CONSTITUCIONAL A LA DEFENSA 1° 2° CONSTITUTIVO REVISIÓN ACTO DEFINITIVO POSTERIOR PREVIO DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

31. 1 DEBIDO PROCESO Y EL DERECHO CONSTITUCIONAL A LA DEFENSA Se aplica «a todas las actuaciones judiciales y administrativas» «en todo estado y grado de la investigación», «sea ésta judicial o administrativa» DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

32. 1 DEBIDO PROCESO Y EL DERECHO CONSTITUCIONAL A LA DEFENSA «Un conjunto de garantías, que amparan al ciudadano, y entre las cuales se mencionan las del ser oído, la presunción de inocencia, el acceso a la justicia y a los recursoslegalmente establecidos…» (TSJ-SC No. 0080 01/02/2001) DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

33. 1 DEBIDO PROCESO Y EL DERECHO CONSTITUCIONAL A LA DEFENSA La jurisprudencia de la Corte Constitucional colombiana «ha sido clara al señalar que la aplicación de plano de una sanción, vulnera el debido proceso, pues no otorga al gobernado la posibilidad de controvertir, antes de la sanción, las razones que le asisten para no ser objeto de ella. Un acto sancionatorio, desprovisto de un proceso previo, es un acto arbitrario, contrario al Estado de derecho, previsto en la Constitución»(C-005/98 CORTE CONSTITUCIONAL COLOMBIANA) DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

34. 1 DEBIDO PROCESO Y EL DERECHO CONSTITUCIONAL A LA DEFENSA «Cuando la administración aplica una norma legal, que … limita un derecho, la decisión correspondiente debe ser … producto de un procedimiento, por sumario que éstesea, … De lo contrario, estaríamos frente a un poder absolutopor parte de la administración y, probablemente, dentro del campo de la arbitrariedad. Asuntos que… no corresponden al Estado de derecho… Además, en aras del bien general que se pretende proteger… no es posible pasar por encima de los derechos de las personas» (T-359 CORTE CONSTITUCIONAL COLOMBIANA 05/08/1997) DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

35. 1 DEBIDO PROCESO Y EL DERECHO CONSTITUCIONAL A LA DEFENSA DEBIDO PROCESO 2° ACTO DEFINITIVO REVISIÓN POSTERIOR DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

36. 1 DEBIDO PROCESO Y EL DERECHO CONSTITUCIONAL A LA DEFENSA «Resulta inconcebible en un Estado de Derecho, la imposición de sanciones, medidas prohibitivas o en el general, cualquier tipo de limitación o restricción a la esfera subjetiva de los administrados, sin que se de oportunidadalguna de ejercicio de la debida defensa» (C1C-A 15/08/997) DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

37. 1 DEBIDO PROCESO Y EL DERECHO CONSTITUCIONAL A LA DEFENSA PRIMERO ESCUCHO… LUEGO, EXISTO… DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

38. 1 DEBIDO PROCESO Y EL DERECHO CONSTITUCIONAL A LA DEFENSA AUSCULTAR AL PACIENTE ES ÚTIL SÓLO ANTES DE QUE ÉSTE EXPIRE… … CON EL OCCISO YA NADA SINO LA AUTOPSIA PUEDE HACERSE DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

39. 1 DEBIDO PROCESO Y EL DERECHO CONSTITUCIONAL A LA DEFENSA «El principio de oír al interesado antes de decidir algo que lo va a afectar no es solamente un principio de justicia, es también un principio de eficacia, porque asegura un mejor conocimiento de los hechos, contribuye a mejorar la administración y garantiza una decisión más justa. Este derecho a ser oído es un derecho transitivo que requiere alguien que quiera escuchar para poder ser real y efectivo, y este deseo de escuchar supone de parte de la Administración»(C1C-A 15/05/1986) DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

40. LA PRESUNCIÓN DE INOCENCIA Y EL PRINCIPIO DE CULPABILIDAD. EL CONTROL DE LA PRUEBA Y LA VIOLACIÓN DEL PRINCIPIO INQUISITIVO. 2 DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

41. 2 LA PRESUNCIÓN DE INOCENCIA Y EL PRINCIPIO DE CULPABILIDAD. EL CONTROL DE LA PRUEBA Y LA VIOLACIÓN DEL PRINCIPIO INQUISITIVO «sólo con base en pruebas cumplidas, cuya aportación es carga de quien acusa (aquí, la propia Administración, en su fase introductoria), podrá alguien ser sancionado… [razón por la cual]… toda sanción ha de apoyarse en una actividad probatoria de cargo o de demostración de la realidad de la infracción que se reprime, sin la cual la represión misma no es posible»(GARCÍA DE ENTERRÍA y FERNÁNDEZ) DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

42. 3 DE LA DESVIRTUACIÓN DE LA FINALIDAD DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

43. 4 LA VULNERACIÓN DEL PRINCIPIO CONTRADICTORIO DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

44. 4 LA VULNERACIÓN DEL PRINCIPIO CONTRADICTORIO AP PART AP DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS PART PART Alfredo Parés Salas

45. ESCUCHAR DISPARE PRIMERO Y AVERIGÜE DESPUÉS Alfredo Parés Salas

46. MUCHAS GRACIAS POR SU ATENCIÓN Alfredo Parés Salas apares@ucab.edu.ve