תגמול בכירים על ידי הקצאת ניירות ערך (היבטים משפטיים)

1. תגמול בכירים על ידי הקצאת ניירות ערך (היבטים משפטיים)

2. חוק ניירות ערך, תשכ"ח-1968 חוק החברות, תשנ"ט – 1999 הגילוי המהות והפרוצדורה הנסיון מלמד שחוק ניירות ערך משמש כלי בידי הרשות כדי לאכוף גם את המהות והפרוצדורה

3. סמכות הדירקטוריון להקצאות ני"ע והאצלת הסמכות סעיף 288 לחוק החברות (א) הדירקטוריון רשאי להנפיק או להקצות מניות וניירות ערך אחרים, המירים או ניתנים למימוש למניות, עד גבול הון המניות הרשום של החברה; (ב) סמכות הדירקטוריון כמפורט בסעיף קטן (א) ניתנת לאצילה כמפורט בפסקאות (1) או (2) – (1) לועדת דירקטוריון – בהנפקה או בהקצאה של ניירות ערך במסגרת תוכנית לתגמול עובדים או הסכמי העסקה או שכר בין החברה ובין עובדיה, או בין החברה ובין עובדים של חברה קשורה שהדירקטוריון שלה הסכים לכך מראש, ובלבד שההנפקה או ההקצאה היא לפי תוכנית הכוללת אמות מידה מפורטות שהתווה ואישר הדירקטוריון (2) לועדת דירקטוריון, למנהל כללי או לממלא תפקיד כאמור ... או לאדם אחר שהמנהל הכללי המליץ עליו – בהקצאת מניות עקב מימוש או המרה של ניירות ערך של החברה

4. סמכות הדירקטוריון להקצאות ני"ע והאצלת הסמכות סעיף 288 לחוק החברות פעולת ההקצאה כרוכה בקבלת החלטה וברישום בספרי החברה (מרשם מחזיקי ניירות הערך). פעמים נדרשת החברה לקבל את ההחלטה פעמיים – בתחילת התהליך ובסיומו, לאחר התקיימות תנאים מתלים (אישור הבורסה; רשויות המסים); יש חריג שמאפשר אצילת סמכות לועדה – כדאי לנצל (סעיפים 92 ו-112 לחוק החברות)

5. דרישה לאישורים נוספים להקצאה • סעיף 274 לחוק החברות – נדרש אישור האסיפה הכללית אם מדובר בהצעה פרטית מהותית (20% שאינה במזומן, בני"ע הרשומים למסחר או בתנאי שוק; או הצעה פרטית בעקבותיה יהפוך אדם לבעל שליטה בחברה) • הקצאה לבעל שליטה או שלבעל שליטה ענין אישי בה – נדרשים בנוסף אישור ועדת הבקורת והאסיפה הכללית (ברוב מיוחד) • תגמול נושאי משרה בכירה (שאינו דירקטור) על דרך של הקצאת ניירות ערך אם לא חריג: די באישור הדירקטוריון ("אלא אם כן נקבעה דרך אישור אחרת בתקנון" - יש אפשרות תקנונית להסמיך אחר לאשר עסקאות לא חריגות עם נושאי משרה, אבל לא רלוונטי במקרה של תגמול בדרך של הקצאה, כי ממילא נדרש אישור הדירקטוריון) – סעיף 271 לחוק אם חריג: ועדת בקורת ולאחר מכן הדירקטוריון • תגמול דירקטור –תמיד ועדת בקורת, דירקטוריון ואסיפה כללית

6. תנאים מתלה עיקרי להנפקת ניירות ערך אישור הבורסה אישור רשויות המסים

7. סעיף 15 "לא יעשה אדם הצעה לציבור אלא על פי תשקיף ..." קיימים שני חריגים רלוונטיים לסעיף 15 ובהתאם לחריג, ייקבע גם אופן הגילוי על ההנפקה סעיף 15א(א)(1) סעיף 15ב "הנפקה פרטית לעד 35 ניצעים". במקרה כזה, הדיווח יערך בהתאם לתקנות ניירות ערך (הצעה פרטית של ניירות ערך בחברה רשומה), התש"ס-2000 ורמת הפירוט תיקבע בהתאם למהותיות ההצעה (הצעה פרטית חריגה; הצעה פרטית מהותית; הצעה פרטית לא מהותית). מגבלות רלוונטיות: 35 ניצעים בתקופה של 12 חודשים; מגבלות חסימה מכח חוק ניירות ערך. במסגרת הצעה פרטית לא מהותית, יש לתת דיווח על תנאי ניירות הערך, כמותם והשעור שהם מהווים מההון המונפק; מחירם ומחיר ני"ע מאותה סדרה בבורסה; התמורה; הסכמים בין הניצעים ובינם; חסימת ני"ע. הצעת במסגרת תוכנית תגמול לעובדים. במקרה כזה, הדיווח יערך בהתאם לתקנות ניירות ערך (פרטי מתאר הצעת ניירות ערך לעובדים), התש"ס-2000.

8. דו"חות מיידיים נוספים שעשויים להידרש סעיף 37(א)(7) – יש לפרסם דו"ח מיידי על החלטת דירקטוריון לאשר עסקה "שאינה בהתאם לתנאי השוק, בין התאגיד ובעל ענין בו". בעל ענין כולל מנכ"ל, אך לא את יתר נושאי המשרה. תקנה זו תוקנה ועכשיו יש לדווח על עסקה חריגה בין התאגיד ובעל ענין בו. סעיף 37א – יש לפרסם דו"ח מיידי על "עסקאות הטעונות אישורים מיוחדים לפי סעיף 270(1) לחוק החברות, ובלבד שהמדובר בעסקה חריגה, כהגדרתה בחוק החברות". תקנה זו תוקנה ועתה יש לדווח, בנוסף לעסקה חריגה הטעונה אישור לפי סעיף 270(1) לחוק, גם על התקשרות חברה עם מנכ"ל בנוגע לתנאי כהונתו והעסקתו.

9. חובות גילוי נוספות גילוי בדבר אישור תגמול בכירים הנחיית רשות ניירות ערך מיום 21.1.2007 שתוקפה הוארך עד ליום 20 בינואר 2009: "קיבל הבכיר ניירות ערך (לרבות תשלום מבוסס מניות), יינתן גילוי מפורט אודות תגמול זה ומאפייניו, ולרבות ציון המועדים הקשורים במתן התגמול (כגון מועדי הענקה, מועדי פקיעה), תקופת הכשרה (vesting), גובה התגמול ושוויו ההוגן; לענין זה, שווי הוגן – לפי כללי החשבונאות כהגדרתם בתקנות דו"חות כספיים;... בנוסף, ניתן דגש על אופן קביעת התגמול, על האורגנים שאישרו את מתן התגמול והמידע והנתונים שהיו בפניהם בבואם לאשר את ההחלטה ועל הנימוקים לגובה התגמול ולאופן קביעתו. ההנחיה לא יצרה חובת דיווח חדשה אלא רק קובעת את אופן הצגת הפרטים מקום בו קיימת חובה בדין לדווח על התקשרות עם נושאי משרה בכירה.

10. תיקון תקנות ניירות ערך (תוקנו באופן נרחב) בדו"ח התקופתי תידרש החברה לתאר בטבלה מפורטת ובמלל את הרכבי התגמולים לחמשת בעלי התגמולים הגבוהים ביותר מבין נושאי המשרה הבכירה בקבוצה, ובנוסף לשלושת נושאי המשרה הבכירה בעלי התגמולים הגבוהים ביותר בחברה (אם כבר לא נכללו בחמישיה הפותחת); כמו כן נדרשת החברה להסביר בדו"ח הדירקטוריון את הקשר בין התגמולים שניתנו כאמור לבין תרומת מקבל הגמול ויצוין אם התמורה הוגנת וסבירה.

11. תיקון תקנות ניירות ערך (תוקנו באופן נרחב) זה לא שונה בהרבה ממה שנדרש כיום!! • להסביר שיקולי הדירקטוריון שביסוד קביעה או המלצה למתן תשלומים כאמור, תוך התייחסות לקשר בין תוצאות פעילות התאגיד לבין תשלומים אלו. • בדו"חות מיידים: (1) תקנות אותן ראינו קודם. • (2) אימוץ הנחית הרשות בתקנות.