BENEFICIILE CONTRACTULUI DE AGENT – EVITAREA CLAUZELOR ANTICONCUREN ŢIALE

1. BENEFICIILE CONTRACTULUI DE AGENT – EVITAREA CLAUZELOR ANTICONCURENŢIALE 8 aprilie 2009 Raluca Vasilache Avocat Asociat

2. Aspecte relevante • Ce se înţelege prin contract de agent din perspectiva reglementărilor de concurenţă? • Ce condiţii trebuie să îndeplinească un contract de agent pentru a scăpa interdicţiei din Art. 5 din Legea concurenţei? • Restricţii anticoncurenţiale în contractele de agent. Avantaje pentru comitenţi. Avantaje pentru agenţi • Concluzii

3. Ce se înţelege prin contract de agent din perspectiva reglementărilor de concurenţă? Contractul prin care o persoană fizică/juridică (agent) este învestită cu puterea de a negocia şi/sau de încheia contracte pe contul altei persoane (comitent), în numele propriu al agentului sau în numele comitentului, în scopul: - cumpărării de produse sau servicii de către comitent, - vânzării de produse sau servicii de către comitent.

4. Condiţii pentru a evita aplicarea interdicţiei din Legea concurenţei Nu orice contract intitulat contract de agent scapă interdicţiei prevăzute de Art. 5 din Legea concurenţei! DOAR CONTRACTUL DE AGENT PROPRIU - ZIS Condiţie esenţială pentru această calificare: • Agentul să nu suporte sau să suporte riscuri financiare sau comerciale nesemnificative legate de activităţile pentru care a fost împuternicit de comitent – agentul nu desfăşoară astfel o activitate economică independentă pentru sarcinile încredinţate de către comitent Două tipuri de riscuri concludente în evaluare: • Riscuri în legătură directă cu contractele negociate şi/sau încheiate de către agent pe contul comitentului (de ex., finanţarea stocurilor) • Riscuri legate de investiţiile specifice pieţei

5. Întrebări - cheie • Cin are dreptul de proprietate asupra produselor? • Cine suportă costul promoţiilor? • Cine suportă riscul pentru stocurile nevândute? • Cine plăteşte pentru serviciile post-vânzare? • Cine plăteşte pentru echipamente specifice, facilităţi de producţie sau formarea personalului? • Cine răspunde în caz de neexecutare din partea clientului? Dacă unul singur dintre riscurile/costurile de mai sus este suportat de către agent => contractul de agent va intra sub incidenţa Art. 5 din Legea concurenţei Problema suportării de către agent a riscului financiar sau comercial se evaluează de la caz la caz, în considerarea realităţii economice existente. Exemplu: Decizia Curţii de Justiţie în cauza C-217/05 Confederación Española de Empresarios de Estaciones de Servicios v. Companía Española de Petróleos SA (întrebare preliminară)

6. Avantajele contractului de agent • Pentru comitent: • Posibilitatea de a controla strategia comercială • Pentru agent: • Costuri mai mici decât în cazul contractului de distribuţie (în care distribuitorul cumpără produsele de la furnizor); • Nu suportă riscuri comerciale sau financiare în legătură cu activităţile pentru care a fost desemnat agent.

7. Lista albă. Restricţii permise Dacă sunt îndeplinite condiţiile anterioare, următoarele obligaţii impuse agentului nu intră sub incidenţa Art. 5 din Legea concurenţei: • Limitarea teritoriului în care poate vinde; • Limitarea clienţilor cărora le poate vinde produsele; • Preţurile la care şi condiţiile în care trebuie să vândă sau să achiziţioneze produsele. Avantaje – aceste restricţii, atunci când sunt incluse în contracte de distribuţie, sunt interzise per se de Legea concurenţei(de ex., fixarea preţurilor la care distribuitorul urmează să vândă produsele achiziţionate de la furnizor, interdicţia distribuitorului de a vinde pasiv în anumite teritorii sau către anumiţi clienţi) Exemplu: Decizia Curţii de Primă Instanţă în cauza T-325/01 DaimlerChrysler AG v. Comisia Europeană

8. Lista gri. Restricţii care necesită analiză • Clauza de exclusivitate – desemnarea unui singur agent pentru un anumit tip de tranzacţii, clienţi sau teritoriu • Riscuri asupra concurenţei intra-marcă - analiză • Clauza de non-concurenţă – interdicţia agentului de a acţiona ca agent sau ca distribuitori pentru concurenţi ai comitentului • Riscuri asupra concurenţei inter-marcă – analiză(efectul de închidere a pieţei) Exemplu: Decizia nr. 16/17.03.2008 – contractul-cadru de agent al Romtelecom

9. Riscuri majore Devine incident Art. 5 din Legea concurenţei dacă contractul de agent facilitează o înţelegere anticoncurenţială secretă! EXEMPLE: • Un număr de comitenţi folosesc aceiaşi agenţi, restricţionând în mod concertat alţi comercianţi în posibilitatea de a recurge la agenţii respectivi, • Un număr de comitenţi apelează la agenţi pentru a se înţelege asupra strategiei de piaţă sau pentru a schimba între ei informaţii importante despre piaţă

10. Concluzii • Nu orice contract care este intitulat ca fiind de agent scapă interdicţiilor de concurenţă • Nu contează denumirea contractului, ci realitatea economică în care este încheiat şi modul de implementare • Este necesară revizuirea atentă a contractelor de agent pentru a evita riscul sancţionării pentru includerea de practici anticoncurenţiale