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Interesses Difusos e Coletivos – 2009.2 Mandado de Segurança Coletivo Profa Beatriz Roland

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Interesses Difusos e Coletivos – 2009.2 Mandado de Segurança Coletivo Profa Beatriz Roland. Conceito.

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Presentation Transcript
conceito
Conceito
  • “Mandado de segurança é o meio constitucional posto à disposição de toda pessoa física ou jurídica, órgão com capacidade processual, ou universalidade reconhecida por lei, para a proteção de direito individual ou coletivo, líquido e certo, não amparado por habeas corpus ou habeas data, lesado ou ameaçado de lesão, por ato de autoridade, seja de que categoria for e sejam quais forem as funções que exerça (CF, art. 5º, LXIX e LXX; Lei n. 1.533/51 art. 1º)”. (MEIRELLES, Hely Lopes. Mandado de Segurança. 23ª ed. São Paulo: Malheiros, 2001).
natureza jur dica
Natureza Jurídica
  • Ação civil de cunho mandamental processada por rito sumário especial, enquadrada no conceito de causa para fins de fixação de foro e juízo competentes para seu julgamento quando a parte interessada for a União.
  • Qualquer que seja a natureza do ato impugnado (administrativo, judicial, civil, penal, policial, militar, eleitoral, trabalhista etc.), o MS será sempre processado e julgado como ação civil, no juízo competente.
  • O MS tem prioridade sobre todos os atos judiciais, exceto o HC (LMS, art. 20).
    • Art. 20.  Os processos de mandado de segurança e os respectivos recursos terão prioridade sobre todos os atos judiciais, salvo habeas corpus. 
assento legal
Assento Legal
  • CF art. 5º, LXIX – conceder-se-á mandado de segurança para proteger direito líquido e certo, não amparado por “habeas corpus” ou “habeas data”, quando o responsável pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pública ou agente de pessoa jurídica no exercício de atribuições do Poder Público.
  • CF art. 5º, LXX – o mandado de segurança coletivo pode ser impetrado por:
    • a) partido político com representação no Congresso Nacional;
    • b) organização sindical, entidade de classe ou associação legalmente constituída e em funcionamento há pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados.
  • L. 12.016/2009 > Lei do Mandado de Segurança (LMS)
ms coletivo requisitos
MS Coletivo - Requisitos
  • Art. 1o  Conceder-se-á mandado de segurança para proteger direito líquido e certo, não amparado por habeas corpusou habeas data, sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder, qualquer pessoa física ou jurídica sofrer violação ou houver justo receio de sofrê-la por parte de autoridade, seja de que categoria for e sejam quais forem as funções que exerça. 
ms coletivo requisitos1
MS Coletivo - Requisitos
  • (a) lesivo a direito líquido e certo
    • “Direito líquido e certo é o que se apresenta manifesto na sua existência, delimitado na sua extensão e apto a ser exercitado no momento da impetração” (MEIRELLES, op. cit., pp. 35 – 36).
  • (b) praticado com ilegalidade ou abuso de poder
    • Ilegalidade = atos vinculados
    • Abuso de poder = atos discricionários
      • excesso de poder = praticado por autoridade incompetente
      • desvio de poder = desvio de finalidade por autoridade competente
ms coletivo requisitos2
MS Coletivo - Requisitos
  • Art. 21. O mandado de segurança coletivo pode ser impetrado por partido político com representação no Congresso Nacional, na defesa de seus interesses legítimos relativos a seus integrantes ou à finalidade partidária, ou por organização sindical, entidade de classe ou associação legalmente constituída e em funcionamento há, pelo menos, 1 (um) ano, em defesa de direitos líquidos e certos da totalidade, ou de parte, dos seus membros ou associados, na forma dos seus estatutos e desde que pertinentes às suas finalidades, dispensada, para tanto, autorização especial.
ms coletivo objeto
MS Coletivo - Objeto
  • Art. 21, parágrafo único. Os direitos protegidos pelo mandado de segurança coletivo podem ser: 
  • I - coletivos, assim entendidos, para efeito desta Lei, os transindividuais, de natureza indivisível, de que seja titular grupo ou categoria de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrária por uma relação jurídica básica; 
  • II - individuais homogêneos, assim entendidos, para efeito desta Lei, os decorrentes de origem comum e da atividade ou situação específica da totalidade ou de parte dos associados ou membros do impetrante. 
ms coletivo objeto1
MS Coletivo - Objeto
  • Correção de ato ou omissão de autoridade que ilegal e ofensivo a direito individual ou coletivo, líquido e certo, do impetrante.
ms coletivo objeto2
MS Coletivo - Objeto
  • Inadmissibilidades específicas legais:
    • Art. 1º § 2o  Não cabe mandado de segurança contra os atos de gestão comercial praticados pelos administradores de empresas públicas, de sociedade de economia mista e de concessionárias de serviço público. 
      • STJ - Súmula 333: Cabe mandado de segurança contra ato praticado em licitação promovida por sociedade de economia mista ou empresa pública.
    • Art. 5o  Não se concederá mandado de segurança quando se tratar: 
      • I - de ato do qual caiba recurso administrativo com efeito suspensivo, independentemente de caução; 
      • II - de decisão judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo; 
      • III - de decisão judicial transitada em julgado. 
ms coletivo objeto3
MS Coletivo - Objeto
  • I – ato que caiba recurso administrativo, com efeito suspensivo, independente de caução:
    • não se exige o exaurimento da via administrativa
    • proibição do recurso administrativo com efeito suspensivo juntamente como MS,
      • racionalidade: se os efeitos já estão sobrestados pelo recurso, não haverá produção de lesão.
jurisprud ncia
Jurisprudência
  • RE 233582 / RJ - RIO DE JANEIRO
  • RECURSO EXTRAORDINÁRIO
  • Relator(a):  Min. MARCO AURÉLIO
  • Relator(a) p/ Acórdão:  Min. JOAQUIM BARBOSA
  • Julgamento:  16/08/2007   
  • EMENTA: CONSTITUCIONAL. PROCESSUAL TRIBUTÁRIO. RECURSO ADMINISTRATIVO DESTINADO À DISCUSSÃO DA VALIDADE DE DÍVIDA ATIVA DA FAZENDA PÚBLICA. PREJUDICIALIDADE EM RAZÃO DO AJUIZAMENTO DE AÇÃO QUE TAMBÉM TENHA POR OBJETIVO DISCUTIR A VALIDADE DO MESMO CRÉDITO. ART. 38, PAR. ÚN., DA LEI 6.830/1980. O direito constitucional de petição e o princípio da legalidade não implicam a necessidade de esgotamento da via administrativa para discussão judicial da validade de crédito inscrito em Dívida Ativa da Fazenda Pública. É constitucional o art. 38, par. ún., da Lei 6.830/1980 (Lei da Execução Fiscal - LEF), que dispõe que "a propositura, pelo contribuinte, da ação prevista neste artigo [ações destinadas à discussão judicial da validade de crédito inscrito em dívida ativa] importa em renúncia ao poder de recorrer na esfera administrativa e desistência do recurso acaso interposto". Recurso extraordinário conhecido, mas ao qual se nega provimento.
ms coletivo objeto4
MS Coletivo - Objeto
  • II – de despacho ou decisão judicial, quando haja recurso previsto nas leis processuais ou possa ser modificado por via de correição:
    • Súmula 267/STF – Não cabe mandado de segurança contra ato judicial passível de recurso ou correição.
  • Mitigação pelo próprio STF com os seguintes requisitos:
    • (a) não-suspensividade do recurso > lei permite efeito suspensivo e devolutivo e o juiz a quo recebe o recurso apenas no efeito devolutivo.
    • (b) ilegalidade do ato
    • (c) ineficácia do remédio processual adequado para impedir dano irreparável (celeridade do MS).
  • Assim, o MS não pode ser substituto de recurso próprio, que, por sua vez, deve ser impetrado concomitantemente com o MS.
ms coletivo objeto5
MS Coletivo - Objeto
  • III – de decisão judicial transitada em julgado
    • ação própria > rescisória
ms coletivo prazo
MS Coletivo - Prazo
  • Art. 23.  O direito de requerer mandado de segurança extinguir-se-á decorridos 120 (cento e vinte) dias, contados da ciência, pelo interessado, do ato impugnado. 
  • Observação:
  • Súmula 430/STF – Pedido de reconsideração na via administrativa não interrompe o prazo para o mandado de segurança.
quid juris
Quidjuris?
  • Como fica a questão do prazo de 120 dias da ciência do ato impugnado quando a segurança visa uma omissão?
ms coletivo prazo1
MS Coletivo - Prazo
  • RMS 23657 / DF - DISTRITO FEDERAL
  • RECURSO EM MANDADO DE SEGURANÇA
  • Relator(a):  Min. MARCO AURÉLIO
  • Julgamento:  21/11/2000  
  • Ementa DECADÊNCIA - MANDADO DE SEGURANÇA - ATO OMISSIVO. Tratando-se de ato omissivo - no caso, a ausência de convocação de candidato para a segunda fase de certo concurso -, descabe potencializar o decurso dos cento e vinte dias relativos à decadência do direito de impetrar mandado de segurança, prazo estranho à garantia constitucional. CONCURSO PÚBLICO - EDITAL - PARÂMETROS - OBSERVÂNCIA BILATERAL. A ordem natural das coisas, a postura sempre aguardada do cidadão e da Administração Pública e a preocupação insuplantável com a dignidade do homem impõem o respeito aos parâmetros do edital do concurso. CONCURSO PÚBLICO - EDITAL - VAGAS - PREENCHIMENTO. O anúncio de vagas no edital de concurso gera o direito subjetivo dos candidatos classificados à passagem para a fase subseqüente e, alfim, dos aprovados, à nomeação. Precedente: Recurso Extraordinário nº 192.568-0/PI, Segunda Turma, com acórdão publicado no Diário da Justiça de 13 de setembro de 1996.
ms coletivo legitimidade ativa
MS Coletivo – Legitimidade Ativa
  • Art. 21. O mandado de segurança coletivo pode ser impetrado por partido político com representação no Congresso Nacional, na defesa de seus interesses legítimos relativos a seus integrantes ou à finalidade partidária, ou por organização sindical, entidade de classe ou associaçãolegalmente constituída e em funcionamento há, pelo menos, 1 (um) ano, em defesa de direitos líquidos e certos da totalidade, ou de parte, dos seus membros ou associados, na forma dos seus estatutos e desde que pertinentes às suas finalidades, dispensada, para tanto, autorização especial.
legitimidade ativa
Legitimidade Ativa
  • partido político com representação no CN
    • na defesa de seus interesses legítimos relativos a seus integrantes ou à finalidade partidária
  • organização sindical
  • entidade de classe
      • associação > constituição = 1 ano
    • requisitos
      • defesa de membros / associados
      • pertinência com a finalidade
      • desnecessidade de autorização
      • STF - Súmula 629: A impetração de MS Coletivo por entidade de classe em favor dos associados independe da autorização destes.
ms coletivo legitimidade passiva
MS Coletivo - Legitimidade Passiva
  • CF art. 5º, LXIX – ... autoridade pública ou agente de pessoa jurídica no exercício de atribuições do Poder Público.
  • L. 12016/2009, art. 1o  Conceder-se-á mandado de segurança para proteger direito líquido e certo, não amparado por habeas corpusou habeas data, sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder, qualquer pessoa física ou jurídica sofrer violação ou houver justo receio de sofrê-la por parte de autoridade, seja de que categoria for e sejam quais forem as funções que exerça. 
  • STF - Súmula 510: Praticado o ato por autoridade, no exercício de competência delegada, contra ela cabe o mandado de segurança ou a medida judicial.
ms coletivo legitimidade passiva1
MS Coletivo – Legitimidade Passiva
  • Para MS > autoridade = pessoa física que praticou ou ordenou o ato, e não a PJ ou pessoa política a quem o agente público está vinculado funcionalmente.
  • Autoridade coatora = autoridade superior que pratica ou ordena a execução ou não execução do ato impugnado e responde pelas suas conseqüências administrativas.
  • Executor = agente subordinado que cumpre a ordem por dever hierárquico, sem se responsabilizar por ela.
ms coletivo legitimidade passiva2
MS Coletivo – Legitimidade Passiva
  • Exemplo:
    • impugnação de ato da administração fiscal >não é o Ministro ou Secretário, que expedem instruções para a arrecadação do tributo, nem o funcionário subalterno que cientifica o contribuinte da exigência tributária.
      • autoridade coatora = o chefe do serviço que arrecada o tributo e impõe as sanções fiscais, usando o seu poder de decisão.
ms coletivo legitimidade passiva3
MS Coletivo – Legitimidade Passiva
  •  Jurisprudência:
    • MS 97010170-1/RJ: A orientação preponderante é no sentido de se considerar escusável eventual erro na indicação da autoridade coatora, para se viabilizar o exercício amplo da garantia constitucional do mandado de segurança, que não poderia restar prejudicado pelo desconhecimento, por parte do Impetrante, da complexa estrutura administrativa.
ms coletivo entes federativos
MS Coletivo – Entes Federativos
  • Atenção: a União, os Estados e o DF só ingressarão nos autos como seus assistentes ou litisconsortes por seus procuradores (CPC art. 12, I). Já o Município pode ser representado em juízo diretamente pelo Prefeito (CPC art. 12, II).
ms coletivo senten a e liminar
MS Coletivo – Sentença e Liminar
  • Art. 22.  No mandado de segurança coletivo, a sentença fará coisa julgada limitadamente aos membros do grupo ou categoria substituídos pelo impetrante. 
    • § 1o  O mandado de segurança coletivo não induz litispendência para as ações individuais, mas os efeitos da coisa julgada não beneficiarão o impetrante a título individual se não requerer a desistência de seu mandado de segurança no prazo de 30 (trinta) dias a contar da ciência comprovada da impetração da segurança coletiva. 
    • § 2o  No mandado de segurança coletivo, a liminar só poderá ser concedida após a audiência do representante judicial da pessoa jurídica de direito público, que deverá se pronunciar no prazo de 72 (setenta e duas) horas. 
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