Svatomartinská konference 2009 Výměna informací v Čechách po Stavebních spořitelnách

1. Svatomartinská konference 2009Výměna informací v Čecháchpo Stavebních spořitelnách Robert Neruda první místopředseda Úřadu pro ochranu hospodářské soutěže Tato prezentace vyjadřuje názory autora.

2. Struktura prezentace Určitě: • Rekapitulace případu Stavební spořitelny • Úvahy do budoucna Případně bonus: • Výměna informací v praxi ÚOHS • Vertikální výměna informací A-B-C

3. Stavební spořitelny dle Úřadu chronologie • 2004 – zahájeno řízení se šesti stavebními spořitelnami • 2004 – první prvostupňové rozhodnutí • dohoda o výměně informací a jednání ve shodě při stanovování poplatků • 2005 – první prvostupňové rozhodnutí • jen dohoda o výměně informací • 2006 – druhé druhostupňové rozhodnutí • zrušeno, třeba doplnit ekonomickou analýzu dopadů • 2006 – třetí prvostustupňové rozhodnutí • na základě ekonomické analýzy shledáno nebezpečí narušení soutěže • 2007 – třetí druhostupňové rozhodnutí (R 161/2006 ze dne 18. 4. 2007) • potvrzeno, dohoda o výměně informací mohla vést k narušení soutěže

4. Stavební spořitelny dle Úřadu fakta • Dohoda o výměně strukturovaných přehledů informací • měsíčně • data • neagregovaná o • počtu nově uzavřených smluv • cílové částce • podílech na trhu vypočítaných dle obou těchto údajů • … tedy data obvykle představující obchodní tajemství (námitka účastníků) • jednalo se o informace v takové kvalitě, v níž nejsou samostatně zjistitelné • trh – oligopolní, stabilizovaný, s omezeným počtem hráčů, selektivně transparentní • účast státních orgánů

5. Stavební spořitelny dle Úřadu teorie újmy • Redukce či odstranění nejistoty ohledně předvídatelného jednání konkurentů • změna obchodní politiky jedné stavební spořitelny byla okamžitě porovnatelná s vývojem jejího tržního podílu a objemem výše vkladů • prakticky okamžitě odhalena úspěšnost zvolené obchodní strategie • usnadněné odčerpávání spotřebitelského prospěchu • Závěr: • dohoda mohla mít za následek narušení soutěže • tj. potencialita efektu

6. Stavební spořitelnydle Krajského soudu v Brně • KS v Brně 62 Ca 15/2007-519 ze dne 8. 1. 2008 • Rozhodnutí ÚOHS zrušeno • nedostatečné důkazy ohledně negativních účinků • ani u horizontálních dohod o výměně informací na oligopolním trhu s vysokou frekvencí výměny citlivých informací neplatí presumpce protisoutěžního charakteru • ÚOHS musí prokázat možnost sjednocení postupu podniků v budoucnu • úvahy ÚOHS o potenciálním negativním efektu dohody na soutěž založené na ekonomickém znaleckém posudku označeny za fabulace • Otázky: • obsah pojmů „cíl“ a „účinek“ dohody a jejich vztah? • nutnost rozlišovat „dohodu v užším smyslu“ a „jednání ve vzájemné shodě“

7. Stavební spořitelnydle Nejvyššího správního soudu • NSS 1 Afs 78/2008-721 ze dne 25. 2. 2009 • Rozsudek KS potvrzen • potvrzení relevance potenciálního účinku • neprokázána významná způsobilost identifikovat budoucí soutěžní chování • vyměňované informace jako doklad úspěšnost soutěžní strategie, nikoli o soutěžní strategii jako takové, neodhalovaly další soutěžní postup • nesouhlas s teorií újmy • nemožnost rychlého dotažení soutěžní strategie konkurentů • absence contrafactual analýzy • Závěr • formální znaky zakázané dohody prokázány, materiální (alespoň potenciál narušení soutěž) nikol • Otázky • protisoutěžní cíl dohody jako subjektivní kategorie?

8. Stavební spořitelnyzávěry • Co víme jistě: • dohoda o výměně informací jako samostatný delikt • pokud je prokázán alespoň potenciální protisoutěžní efekt • a tím je možnost snížení nejistoty ohledně budoucí obchodní strategie konkurentů • obecné konstrukce možných dopadů nedostatečným důkazem • relevantní kritéria: • struktura trhu • charakter vyměňovaných informací • způsob výměny • způsobilost reálně ovlivnit chování soutěžitelů • Co nevíme: • existuje kategorie dohod o výměně informací zakázaných pro svůj protisoutěžní cíl? • jaký je vlastně standard důkazu o potenciálním efektu? (resp. lze jej vůbec prokázat?)

9. Jak dál? • Potřeba • jasnější pravidla • přetrvává nejistota soutěžitelů o právním hodnocení jejich jednání • interpretace klíčových rozsudků je nejednotná • ECJ John Deere, UK Independent Schools • chilling effect (zabránění pozitivních efektů) • jednotná pravidla • nestejný přístup v různých jurisdikcích (Itálie vs. Německo) • Iniciativa ECN a Úřadu v souvislosti s revizí pravidel pro horizontální spolupráci

10. Možné řešení – právní východiska • Rozdělení protisoutěžních dohod na zakázané podle cíle nebo efektu • není legislativní, nýbrž doktrinální a aplikační • CFI v European Night Services aj. • kritérium zřejmosti omezení soutěže • mělo by odrážet zkušenosti či převažující ekonomickou teorii • důsledky – přenos důkazního břemene (§ 3/4 ZOHS, čl. 81/3 Smlouvy ES) • Reálný efekt dohody o výměně informací = dohoda o ceně, rozdělení trhu apod.

11. Možné řešení ekonomická východiska I. • Výměna informací může být nebezpečná na oligopolních trzích • 2 kroky: • identifikace povahy interakcí v odvětví • Cournot competition • Bertrand competition • posouzení klíčových faktorů • předmět výměny dat (povaha a stáří dat) • frekvence výměny dat • dostupnost dat konkurentům/transparentnost odvětví • míra homogenity produktu

12. Možné řešení – ekonomická východiska II.

13. Možné řešeníprvní nástřel • Dohody o výměně informacízakázané pro jejich protisoutěžní cíl • zřejmost narušení soutěže • např. častá výměna detailních citlivých informací o plánované cenové strategii v kontextu oligopolního trhu s homogenním produktem • možnost výjimky • Dohody vždy povolené • např. výměna agregovaných dat s časovým odstupem na trhu s diferencovaným produktem • Dohody s nutností prokázání potenciálního protisoutěžního dopadu • nutnost stanovit důkazní standard odlišný od prokázání jiného typu kartelové dohody • uznání přínosů • např. zlepšení distribuce či marketingových strategií, optimalizace výrobkového portfolia, racionalizace výroby apod.

14. Bonus?

15. Výměna informací u ÚOHS – I. • Český svaz pivovarů a sladoven • v ČSPS všichni významní soutěžitelé • podstata dohody • členové poskytují ČSPS na měsíční bázi údaje o výstavu piva v daném měsíci, výstav v témže měsíci minulého roku, rozdíl a index obou údajů a informaci o exportu piva • ČSPS zpracovává tabulku, kterou do jednoho měsíce rozesílá členům • neshledáno protisoutěžním • Česká kancelář pojistitelů • databáze škod povinného ručení • přínosy pro spotřebitele

16. Výměna informací u ÚOHS – II. • Česká asociace petrolejářského průmyslu a obchodu „ČAPPO“ • účast – osm nejvýznamnějších soutěžitelů • plán vytvoření systému výměny informací o čerpacích stanicích • monitorovány měly být mj. údaje o prodaných objemech jednotlivých druhů pohonných hmot u čerpacích stanic • tyto údaje jsou na trhu dostupné pouze v souhrnu za všechny soutěžitele (několik set provozovatelů čerpacích stanic). • výměna informací mohla vést k selektivnímu zvýšení transparentnosti trhu a umožnit skupině nejvýznamnějších soutěžitelů sledovat úspěšnost jejich podnikání ve vztahu k nejvýznamnější konkurenci • předávané údaje mohly usnadnit koluzivní jednání • Úřad nedoporučil, ČAPPO od realizace ustoupila

17. Vertikální „A-B-C“ výměna informací • Předání komerčně citlivých informací (budoucí cenová strategie) obchodníkem A obchodníkovi C přes dodavatele B (a případně zpět) • Případy OFT: • Football Kit • Toys Dodavatel B Obchodník A Obchodník C

18. Děkuji za Vaši pozornost. Další informace: Robert Neruda robert.neruda@compet.cz www.compet.cz