EL DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO: APROXIMACIÓN GENERAL

1. EL DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO: APROXIMACIÓN GENERAL Angel Sánchez Legido Profesor Titular de DIP UCLM

2. ¿Qué es el DIH?. • ¿Cuáles son los principales instrumentos del DIH? • ¿Cuándo se aplica el DIH? • El principio de proporcionalidad. • El principio de distinción. • La protección de las víctimas. • ¿Y en los conflictos armados internos?. • Ejecución y garantía del DIH. Indice

3. 1. ¿Qué es el DIH? • Definición: • Contenido.- Normas que regulan la conducta de los beligerantes en un conflicto armado. • Finalidad.- Humanidad en medio de la barbarie. • Sector del DI íntimamente vinculado con: • Ius ad bellum. • DI del desarme. • DI Derechos Humanos. • DI de los Refugiados. • DI Penal. 1. ¿Qué es el DIH?

4. Los dos sectores tradicionales del DIH: • El Derecho de Ginebra: Protección de las víctimas. • El Derecho de La Haya: Regulación de los métodos y medios de combate. • Singular papel desempeñado por el CICR. • Qué es el CICR. • Cuándo se creó. • Principios de actuación: Humanidad; Imparcialidad, Neutralidad; Independencia; Voluntariado; Unidad; Universalidad. • Funciones en el ámbito del DIH: Iniciativa, garantía, difusión. 1. ¿Qué es el DIH?

5. 2. ¿Cuáles son los principales instrumentos normativos del DIH? • Los Convenios de Ginebra de 1949. • Sustituyen y completan Convenios anteriores (1864, 1906, 1929) • Heridos (I), Náufragos (II), Prisioneros de Guerra (III), Población Civil (IV). • Amplísima aceptación: 194 EP -!Más que la ONU¡-, España (1952) • Los Convenios de La Haya de 1899-1907. • En especial, Convenio IV sobre leyes y usos de la guerra terrestre. • Aceptación y naturaleza consuetudinaria. • Los Protocolos adicionales de 1977. • ¿Cómo y para qué se adoptaron?. • Amplia aceptación: • PAI (168), España (1989). • PAII (164), España (1989). • No USA, Turquía, Sudán, Eritrea, Afganistán, Marruecos, India o Israel • El PA III de 2005 (24 en vigor desde 14 de enero de 2007). 2. Principales instrumentos normativos.

6. Convenio de La Haya sobre protección de bienes culturales (1954). • Completado por dos protocolos adicionales (1954 y 1999). • 118 Estados parte, España (1960). • Instrumentos sobre prohibiciones o restricciones de armamentos. • Convenio sobre armas bacteriológicas (1972): 155 EP, España (1979). • Convenio sobre técnicas de modificación ambiental (1978): 73 EP, España (1978). • Convenio sobre armas convencionales (1980): 103 EP, España (1993). • Cinco protocolos (fragmentos, minas, armas incendiarias, laser, restos explosivos). • Convenio sobre armas químicas (1993): 182 EP, España (1994). • Convenio sobre minas antipersonal (1997): 155 EP, España (1999). ICBL (International Campaign to Ban Landmines). • Convención para la prohibición de las bombas de racimo (2-3 diciembre 2008). CBC (Cluster Bombs Coalition). • ¿Hacia un Tratado Internacional sobre comercio de armas? IANSA y la campaña Armas Bajo Control. 2. Principales instrumentos normativos

7. Instrumentos relativos a la protección específica de ciertas víctimas: • Convención de Ginebra sobre el estatuto de los refugiados (1951), y Protocolo (1967): 142 EP, España (1978) • Protocolo facultativo a la Convención sobre derechos del niño sobre participación de los niños en conflictos armados (2000): 119 EP, España (2002). • Instrumentos sobre represión penal de las infracciones graves del DIH. • Convención sobre genocidio (1948): 140 EP, España (1968). • Resolución 827 (1993) TPIY. • Resolución 955 (1994) TPIR. • Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional (1998): 105 EP, España (2000). 2. Principales instrumentos normativos

8. 3. ¿Cuándo se aplica el DIH? • Conflictos armados, pero con distinción entre dos grandes tipos. • Los conflictos armados internacionales: “Guerra declarada o cualquier otro conflicto armado entre Altas Partes contratantes Ocupación Conflictos en los que un contendiente no sea parte” (art. 2 común CG´s) • Guerras entre Estados: • Cualquier recurso a la fuerza armada entre Estados (Tadic). • Noción objetiva: Independientemente de declaración de guerra. • Aunque no todos los beligerantes sean partes: superación de la cláusula “si omnes”. • ¿Son aplicables a las operaciones de paz? • Guerras de Liberación colonial (art. 1.4 PAI). • ¿Cuáles son esos pueblos?. • Conflictos coloniales o cuasi-coloniales, y aplicación del PAI (Israel, Indonesia, Marruecos). 3. ¿Cuando se aplica el DIH?

9. Los conflictos armados internos: • Tradicionalmente excluidos del DIH. • El art. 3 común a los Convenios de Ginebra. • Conflictos armados internos en el territorio de una parte contratante. • Trato humano y no discriminatorio. • Prohibición de cuatro tipos de conductas atentatorias contra los derechos humanos más elementales. • El Segundo Protocolo adicional: • Elemento positivo de definición: “en el territorio de una Alta parte contratante entre sus fuerzas armadas y fuerzas armadas disidentes o grupos armados organizados que, bajo la dirección de un mando responsable, ejerzan sobre una parte de dicho territorio un control tal que les permita realizar operaciones militares sostenidas y concertadas y aplicar el presente protocolo” • Exclusión: “situaciones de tensiones internas y disturbios interiores, tales como los motines, los actos esporádicos y aislados de violencia y otros actos análogos” - Tres tipos de situaciones internas: Disturbios interiores (DIDH), Conflictos armados sin control territorial (art. 3 común), Conflictos armados con control territorial (PAII). 3. ¿Cuándo se aplica el DIH?

10. ¿Y si, por unas u otras razones, los instrumentos convencionales no son aplicables? • Ejemplos.- Conflictos coloniales en Estados que no son partes en PAI (Marruecos, Indonesia, Israel), Conflictos armados internos en Estados que no son partes en PAII (Turquía, Sudán, Eritrea, Afganistán, Somalia…). • La cláusula Martens. “En los casos no comprendidos en las disposiciones reglamentarias adoptadas por ellas, los pueblos y beligerantes quedan bajo la salvaguardia y el imperio de los principios del derecho de gentes, tal y como resultan de los usos establecidos entre naciones civilizadas, de las leyes de humanidad y de las exigencias de la conciencia pública” (Préambulo CIV La Haya, arts. 63, 62, 142 y 158 CG´s) • CIJ, actividades militares y paramilitares USA/Nicaragua (1986), par. 218. • Principios intransgredibles, derivados de consideraciones elementales de humanidad, de los que los CG´s no son más que expresión concreta, y entre los que se encontrarían los que derivan del art. 3 común. • Probablemente, principios de proporcionalidad y distinción. • CIJ, Licitud del empleo de armas nucleares (96) y muro de separación (2004) • El DIDH no deja de aplicarse en el marco de conflicto armado. 3. ¿Cuándo se aplica el DIH?

11. 4. El Principio de proporcionalidad. • Significado, Formulación y valoración. • Ponderación entre fin legítimo en la guerra y el imperativo humanitario: Prohibición de métodos y medios que, por causar daños superfluos o sufrimientos innecesarios, son excesivos para la consecución de la ventaja militar. • Formulación (22 y 23 CIVLaHaya, 35 PAI): • “El derecho a elegir medios y métodos no es ilimitado”. • Prohibición daños supérfluos o sufrimientos innecesarios. • Ventajas e inconvenientes: • Flexibilidad y adaptabilidad vs. escasa concreción. 4. El principio de proporcionalidad.

12. Desarrollo: armas prohibidas o limitadas. • Ciertas armas convencionales: • Proyectiles explosivos de pequeño calibre y balas dum-dum (1868, Conf. La Haya 1907). • Fragmentos no detectables (Prot. I Conv. 1980). • Ciertos tipos de minas (Conv. VIII La Haya, Prot. II y V Conv. 1980, Conv. Ottawa 1997). • Armas laser cegadoras y armas incendiarias (Prot. III y IV Conv. 1980). • Restos explosivos de guerra (Prot. V). • Bombas de racimo.- El Convenio de 2008. • ¿Y las armas ligeras?. • Armas de destrucción masiva. • Armas “venenosas”: biológicas (1980) y químicas (1993) • Técnicas de modificación ambiental (1977 y 55 PA 1). • ¿Y las armas nucleares?: El dictamen de la CIJ de 1996. 4. El principio de proporcionalidad

13. Desarrollo: Métodos de combate prohibidos. • Perfidia (37 PAI).- Engaño basado en hacer creer al enemigo que se tiene derecho a protección según el DIH. • Uso indebido de emblemas protegidos o de signos de nacionalidad (38 y 39 PAI). • Negación de cuartel (40 PAI). • Ataque a personas fuera de combate (41 PAI) • Ocupantes de aeronaves en peligro (42 PAI). 4. El principio de proporcionalidad

14. 5. El principio de distinción • Significado y formulación • Sólo es legítimo dirigir los ataques contra objetivos militares, debiéndose adoptar medidas de protección respecto de los objetivos civiles. • Reconocimiento indirecto en arts. 25 y 27 CIVLaHaya, y expresamente en 51 y 52 PAI: “No serán objeto de ataque la población civil como tal ni las personas civiles (51.2) Los bienes de carácter civil no serán objeto de ataque (52.1) Los ataques se limitarán estrictamente a los objetivos militares (52.2)” • ¿Qué se entiende por objetivo militar? “Objetos que, por su naturaleza, ubicación, finalidad o utilización contribuyan eficazmente a la acción militar o cuya destrucción total o parcial, captura o neutralización ofrezca en las circunstancias del caso una ventaja militar definida”. (52.2 PAI) 5. El principio de distinción

15. Bienes civiles específicamente protegidos. • Bienes indispensables para la supervivencia de la población civil (54 PAI) • Obras e instalaciones que contienen fuerzas peligrosas (56 PAI) • Bienes culturales (27CIVLH, 53 PAI y Conv. 1954). • ¿Bombardeos de ciudades?¿Daños colaterales? • Prohibición de ataques o amenazas dirigidos a atemorizar a la población civil (51.2 PAI). • Prohibición de ataques indiscriminados (51.4 PAI). 5. El principio de distinción

16. 6. La protección de las víctimas • Generalidades. • El “Derecho de Ginebra”: antecedentes y regulación actual. • Ideas de base: distinción combatientes y no combatientes. • Derecho a participar en las hostilidades (estatuto de prisionero de guerra). • Quienes están fuera de combate: • No pueden ser atacados. • Deben ser respetados, protegidos y asistidos. 6. La protección de las víctimas

17. ¿Quiénes son combatientes? • Evolución. • La noción tradicional de combatiente (art. 4º.1 y 2 CGIII). • Requisitos colectivos: estructura de mando y respeto del DIH. • Requisitos individuales (distinción): signo distintivo fijo y portar armas abiertamente. • La extensión de la noción a los guerrilleros (art. 44.3 PAI). • Requisito individual limitado a portar las armas abiertamente. • Posición española: solo en caso de ocupación. 6. La protección de las víctimas

18. El estatuto de prisionero de guerra. • Regulación: CGIII y arts. 43 y ss. PAI. • Idea de base: Derecho a participar en las hostilidades, no sancionatorio, sino preventivo. • Trato digno y humano, derechos de comunicación. • Obligación de liberación al fin de las hostilidades. • Heridos, enfermos y náufragos. • Regulación: CG´s I y II, y arts. 8 y ss. PAI (este último también a civiles) • Definición: toda persona que por enfermedad, trastorno o accidente necesite socorro o asistencia y se abstenga de todo acto de hostilidad. • Idea de base: • Obligaciones encaminadas a respetar al herido. • Obligaciones encaminadas a permitir el auxilio y la asistencia, garantizando la seguridad de los servicios de socorro. 6. La protección de las víctimas

19. Población civil. • Regulación: CGIV, 48 y ss. PAI. • Definición: Negativa (art. 50.1 PAI). • No pueden ser objeto de ataque (art. 51 PAI) y no tienen derecho a participar en las hostilidades. • Posibilidad de ataque y de sanción en caso de participación activa en las hostilidades (51.3 PAI). • Obligaciones de respeto, en todo caso: garantías fundamentales (art. 75 PAI): • Trato humano, no discriminatorio, respeto de la vida, integridad física y psíquica y garantías en caso de detención o enjuiciamiento. • Obligaciones de protección y asistencia: • Preferentemente negativas, con carácter general. • Positivas en caso de ocupación. 6. La protección de las víctimas

20. ….Población civil: protección específica de ciertas categorías. • Mujeres (art. 76 PAI): violencia sexual y preferencia en caso de embarazo. • Niños (77 y 78 PAI): edad mínima de reclutamiento, condiciones de detención, reagrupación familiar (Tb. protocolo 2000). • Periodistas: • Empotrados (prisioneros de guerra).- Art. 4A4 CGIII. • Restantes.- Consideración como civiles (79 PAI). • Refugiados. • Distinción refugiados en sentido estricto y refugiados ACNUR. 6. La protección de las víctimas

21. 7. El DIH aplicable en los conflictos armados internos. • Los marcos normativos aplicables a los diferentes tipos de conflictos armados internos. • El régimen del PAII: Régimen abreviado y parcial. • Medios y métodos: • Principio de distinción: normas para evitar ataques contra objetivos civiles. • Ausencia de reglas derivadas del principio de proporcionalidad. • Protección de víctimas: • Relación abreviada de obligaciones de respeto (garantías fundamentales, art. 4), protección y asistencia. • Ausencia de estatuto de combatiente y, por tanto, de prisionero de guerra. 7. El DIH y los conflictos internos.

22. Otros conflictos armados internos: art. 3 común. • Trato humano y no discriminatorio de quienes estén fuera de combate, con prohibición de conductas especialmente lesivas. • Obligación de respeto y asistencia a heridos, enfermos y náufragos. • Invitación a que acuerdos especiales para ampliar la protección. • Tendencia en ECPI y jurisprudencia TPIY. 7. El DIH y los conflictos internos.

23. 8. Aplicación y cumplimiento del DIH. • Dificultades prácticas que plantea la garantía del DIH. • Las doctrinas realistas de la “guerra total” y la “razón de Estado”. • Cláusulas y mecanismos específicos de ejecución y garantía. • La obligación de respetar y hacer respetar (art. 1 común CGS y PAI). • Adopción de normas internas e impartir las órdenes e instrucciones necesarias (art. 80 PAI). • Difundir el DIH e incorporarlo al currículum militar (art. 83 PAI). • Prevenir y sancionar las infracciones graves (arts. 85 y ss. PAI). • ¿Obligaciones de actuación frente a terceros?¿intervención humanitaria?¿jurisdicción universal?. 8. Aplicación y cumplimiento del DIH

24. Cláusulas y mecanismos específicos de ejecución y garantía. • Mecanismo específico de buenos oficios/mediación/control: las potencias protectoras (art. 5 PAI) • Mecanismo específico de investigación: la Comisión internacional de encuesta (art. 90 PAI). 68 Estados, España (1989) • Singular papel del CICR. • El DIH y los mecanismos generales de aplicación y garantía del Derecho Internacional. • Influencia en el Derecho de la Responsabilidad Internacional de los Estados: • Prohibición de contramedidas (art. 50 Proyecto 2001). • El DIH y las normas imperativas de Derecho Internacional General. • El DIH y el principio de la responsabilidad penal internacional del individuo. 8. Aplicación y cumplimiento del DIH