El Fideicomiso

1. El Fideicomiso Dr. José Manuel Peschiera Montevideo, agosto de 2003 Uruguay 2003.ppt División Mercado de Capitales

2. Agenda • Conceptode Fideicomiso • Marco Legal • Experiencia Latinoamericana • Modalidades • Desarrollo Fiduciario en el Perú

3. Concepto de Fideicomiso El fideicomiso consiste en la transferencia de bienes o derechos del patrimonio de una persona natural o jurídica, para constituir un patrimonio autónomo confiado a un administrador, a fin de que con el mismo, cumpla determinadas instrucciones a favor de uno o más beneficiarios. Fideicomitente Fiduciario Fideicomisarios Cliente Administrador Beneficiarios Patrimonio Autónomo Activo Resultados

4. Características • El fiduciario vela por el cumplimiento de los acuerdos tomados en el contrato de fideicomiso. • El fideicomiso se encuentra regulado por una ley especial o por un código y por lo general supervisado por un ente regulador. • Instrumento sumamente versátil, que permite diseñar mecanismos seguros y de aplicación irrevocable, incondicional y automática, para objetivos empresariales, financieros o institucionales de diversos tipos. • Herramienta aisladora de riesgos, al proteger al Patrimonio Autónomo de riesgos del Fideicomitente, Fiduciario y de Fideicomisarios (embargos, insolvencia, procesos transitorios, etc.) • Permite reducir costos de transacción. Por ejemplo, sustituir una fianza bancaria por un certificado de caución emitido por un fideicomiso ad hoc. • Profesionalismo y transparencia en la administración.

5. Agenda • Conceptode Fideicomiso • Marco Legal • Experiencia Latinoamericana • Modalidades • Desarrollo Fiduciario en el Perú

6. Régimen Legal Peruano Las principales disposiciones legales aplicables al fideicomiso bancario en la legislación peruana, son: • LEY 26702. Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros. • RESOLUCION SBS 1010-99. Reglamento de Fideicomisos y de las Empresas de Servicios Fiduciarios. • CIRCULAR B-2096-2001. Provisiones por derechos de fideicomisario recibidos como bienes adjudicados.

7. Régimen Legal Peruano En la Ley 26702, el fideicomiso está enmarcado dentro de: TITULO I I I OPERACIONES Y SERVICIOS Capítulo I I Contratos e Instrumentos Subcapítulo II Fideicomiso • El fideicomiso se caracteriza por ser un contrato: • Multilateral, en virtud del número de sujetos intervinientes en el contrato en donde todos se obligan recíprocamente. • Nominado, por encontrarse regulado por la Ley. • Oneroso, por establecerse provechos y cargas recíprocas. • Conmutativo, porque las prestaciones que se deben las partes son ciertas desde la celebración del contrato de fideicomiso. • Formal, porque la Ley exige que sea por escrito para su validez. • Principal, por existir por sí y por tener un fin propio independiente de los demás.

8. Definición Etimología: Del latín Fideicomissum. Fides = Fe; Comissum = Encargo, comisión. Ley N° 26702 Artículo 241°- Concepto de Fideicomiso “El Fideicomiso es una relación jurídica por la cual el fideicomitente transfiere bienes en fideicomiso a otra persona, denominada fiduciario, para la constitución de un patrimonio fideicometido, sujeto al dominio fiduciario de este último y afecto al cumplimiento de un fin específico a favor del fideicomitente o un tercero denominado fideicomisario. El patrimonio fideicometido es distinto al patrimonio del fiduciario, del fideicomitente, o del fideicomisario y en su caso, del destinatario de los bienes remanentes. […]”

9. Dominio Fiduciario ¿ Dominio Fiduciario es sinónimo de Propiedad ? Código Civil Argentino Art. 2507°: “El dominio se llama pleno o perfecto, cuando es perpetuo, y la cosa no está gravada con ningún derecho real hacia otras personas. Se llama menos pleno, o imperfecto, cuando debe resolverse al fin de un cierto tiempo o al advenimiento de una condición, o si la cosa que forma su objeto es un inmueble, gravado respecto de terceros con un derecho real, como servidumbre, usufructo, etc.” Art. 2661°: “Dominio imperfecto es el derecho real revocable o fiduciario de una sola persona sobre una cosa propia, mueble o inmueble, o el reservado por el dueño perfecto de una cosa que enajena solamente su dominio útil.” Ley 24.441, Art. 11°: “Sobre los bienes fideicomitidos se constituye una propiedad fiduciaria que se rige por lo dispuesto en el título VII del libro III del Código Civil…” Dominio Fiduciario = Propiedad

10. De acuerdo al Código Civil peruano, los derechos reales principales son: • Posesión • Propiedad • Uso • Habilitación • Usufructo • Servidumbres • Superficie Art. 881° del Código Civil: “Son derechos reales los regulados en este libro ...” (Numerus clausus) Dominio Fiduciario

11. Dominio Fiduciario (cont.) En el Perú: ¿ Dominio Fiduciario = Derecho de Propiedad ? Art. 923° del Código Civil, define a la propiedad como: “ … el poder jurídico que permite usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien...” Ley de Bancos, Art. 241°: “El Fideicomiso es una relación jurídica por la cual el fideicomitente transfiere bienes en fideicomiso a otra persona, denominada fiduciario, para la constitución de un patrimonio fideicometido, sujeto al dominio fiduciario de este último […]” Ley de Bancos, Art. 252°: “El fiduciario ejerce sobre el patrimonio fideicometido, dominio fiduciario, el mismo que le confiere plenas potestades, incluidas las de administración, uso, disposición y reivindicación sobre los bienes que conforman el patrimonio fideicometido…”

12. Dominio Fiduciario (cont.) Ley de Bancos, Art. 273°: […]La empresa fiduciaria no tiene derecho de propiedad sobre los bienes que conforman el patrimonio fideicometido, siendo responsable de la administración del mismo” DOMINIO FIDUCIARIO  PROPIEDAD ¿ PROPIETARIO = FIDEICOMITENTE ? Ley de Bancos, Art. 252°: “... dependiendo de la naturaleza del fideicomiso, el fideicomitente y sus causahabientes son titulares de un derecho de crédito personal contra el patrimonio fiduciario”

13. Dominio Fiduciario (cont.) ¿ Qué es el Dominio Fiduciario en el Perú ? Reglamento del Fideicomiso y ESF Art. 4°: ”El dominio fiduciario es el derecho de carácter temporal que otorga al fiduciario las facultades necesarias sobre el patrimonio fideicometido, para el cumplimiento del fin o fines del fideicomiso, con las limitaciones establecidas en el acto constitutivo […] se ejerce desde la transferencia de los bienes objeto del fideicomiso, salvo disposición contraria establecida en el acto constitutivo, hasta el término del fideicomiso.” Art. 881° del Código Civil: “ Son derechos reales los regulados en este Libro y otras leyes”. Dominio Fiduciario = Nuevo Derecho Real

14. Patrimonio Fideicometido • Es autónomo, respecto del Fideicomitente, Fiduciario o del Fideicomisario y en su caso, del destinatario de los bienes remanentes. (Art. 241° “..El patrimonio fideicometido es distinto al patrimonio del fuduciario, del fideicomitente, o del fideicomisario.......”) • Afecto a un fin específico.(Art. 241°-Art. 252°) • Los fondos líquidos del fideicomiso no están afectos a encaje.(Art. 241°) • Es temporal, excepto los fideicomisos vitalicios, culturales y filantrópicos.(Art. 244°-Art. 251°-Art. 268°- Reglamento Art. 8°) • Puede recaer en cualquier tipo de bien (excep. Art. 266°). • Es anulable la transmisión fideicomisaria realizada en fraude de acreedores.(Art. 245°) • Es inembargable, y no forma parte de la masa concursal.(Art. 253°)

15. Participantes FIDEICOMITENTE • Cualquier persona con la facultad de disponer de los bienes y derechos que transmita, sin perjuicio de los requisitos que la ley establece para el acto jurídico. (Art. 243°) • Se le denomina “Originador” en procesos de Titulización. • FIDUCIARIO • Están autorizadas para desempeñarse como fiduciarias: (Art. 242°) • Empresas de Operaciones Múltiples (Art. 16° - Inc. A) • Empresas de servicios fiduciarios (Art. 16° - Inc B-5) • COFIDE • Empresas de Seguros. (Art. 318° - Inc. 1). • El fideicomiso es nulo si se designa como fideicomisario al fiduciario, salvo en los casos de fideicomiso de titulización. (Art. 265° - Inc. 3) • FIDEICOMISARIO • Es el beneficiario del fideicomiso. (Art. 241°) • El Fideicomisario puede ser el Fideicomitente. (Art. 248°-Art. 270°) • Pueden ser personas indeterminadas, que reúnan ciertas condiciones o requisitos. (Art. 248°) • Puede constituirse fideicomiso en beneficio de varias personas que sucesivamente deban sustituirse. (Art. 249°-Art. 267°-Art. 5° RFyESF)

16. Responsabilidad del Fiduciario • La responsabilidad atribuible al fiduciario es de medios, mas no de resultados. • El fiduciario que incumpla sus obligaciones por dolo o culpa grave debe reintegrar al patrimonio del fideicometido el valor de lo perdido, más una indemnización por los daños y perjuicios irrogados, sin perjuicio de la responsabilidad a que hubiere lugar. (Art. 259°) • El Fideicomisario y el Fideicomitente tienen el derecho de exigir al fiduciario la indemnización y el reintegro establecidos en el artículo 259° de la Ley General, en el caso que éste incumpla sus obligaciones por dolo o culpa. (Reglamento Art. 12°)

17. Factor Fiduciario • Artículo 271°: • Para cada fideicomiso que reciba, el Fiduciario designa un Factor Fiduciario, quien asume personalmente su conducción, así como la responsabilidad por los actos, contratos y operaciones que se relacionen con dicho fideicomiso. La empresa es solidariamente responsable de los actos que, respecto al fideicomiso, practiquen el Factor y los trabajadores del fiduciario, salvo lo dispuesto en el segundo párrafo del artículo 259º. • Una misma persona puede ser factor de varios fideicomisos. • La designación del factor debe ser puesta en conocimiento de la Superintendencia, organismo que está facultado para disponer su remoción, en cualquier momento.

18. Término del Fideicomiso El fideicomiso termina por: (Art. 269°) 1. Renuncia de la empresa, con causa justificada, aceptada por la Superintendencia. 2. Liquidación de la empresa fiduciaria. 3. Remoción de la empresa fiduciaria. • Las causales 1,2 y 3 operan si en el término de seis (6) meses no se encuentra otra empresa que asuma el cargo. (Art. 269°-Art. 242°) 4. Renuncia expresa de todos los fideicomisarios a los beneficios que les concede el fideicomiso. 5. Pérdida de los bienes que lo integran o de parte sustancial de ellos a juicio de la empresa fiduciaria. 6. Haberse cumplido la finalidad para la cual fue constituido. 7. Haber devenido imposible la realización de su objeto. 8. Resolución convenida entre el fideicomitente y el fiduciario, con aprobación de los fideicomisarios en caso formen parte del contrato.

19. Término del Fideicomiso (cont.) 9. Revocación por parte del fideicomitente antes de la entrega de los bienes a la empresa fiduciaria, o previo cumplimiento de los requisitos legales, salvo que los fideicomisarios formen parte del contrato. • Si la revocación fuese parcial, subsiste el fideicomiso con los bienes que se integren en el patrimonio. (Art. 269°) 10. Vencimiento del plazo. Si el convenio constitutivo no contiene indicación de la persona a la que, al término del fideicomiso debe entregarse los bienes, se devuelven éstos al fideicomitente o a sus causahabientes y, en su defecto, se hace entrega de ellos al Fondo. (Art. 270°)

20. Aspectos Tributarios Impuestos a las transferencias: • Impuesto General a las Ventas :No aplicable • Impuesto de Alcabala: Inafecto Impuesto Predial D. Leg. 776, Art. 9°: “Son sujetos pasivos, en calidad de contribuyentes, las personas naturales o jurídicas propietarias de los predios, cualquiera sea su naturaleza...” • Impuesto a la Renta • Es de cargo del fideicomitente • El fiduciario es responsable del pago del impuesto correspondiente, el que tendrá el carácter de pago a cuenta, de ser el caso. No obstante, la norma señala que el responsable debe estar en condiciones de determinar la materia imponible y pagar el impuesto correspondiente. • Titulización: Principio de transparencia.

21. Agenda • Conceptode Fideicomiso • Marco Legal • Experiencia Latinoamericana • Modalidades • Desarrollo Fiduciario en el Perú

22. Experiencia Latinoamericana TRANSPARENCIA SEGURIDAD

23. Agenda • Conceptode Fideicomiso • Marco Legal • Experiencia Latinoamericana • Modalidades • La Fiduciaria S.A.

24. Modalidades • Fideicomiso de Garantía • Fideicomiso Inmobiliario • Fideicomiso de Administración (Inversión) • Fideicomiso Público • Fideicomiso de Dación en Pago • Fideicomiso de Titulización (Securitización)

25. Fideicomiso de Garantía • . Fideicomitente Agente Financiero Fideicomisario Cliente Fiduciario Patrimonio Autónomo

26. Fideicomiso de Garantía Fideicomitente Agente Financiero Fideicomisario Cliente Fiduciario EJECUCIÓN Patrimonio Autónomo

27. Fideicomiso Inmobiliario Fideicomitente Fiduciario Fideicomisarios SENIOR Patrimonio Autónomo ACTIVOS • Proyecto • Terreno • Pre-ventas • Cuotas Iniciales • Desembolsos Préstamos • Flujo de Ventas SUBORDINADOS PASIVOS • Certificados de participación

28. 120 100 Utilidad 80 Gastos de Construcción y Generales Banco 60 Promotor 40 Terreno Pre-ventas 20 Intangibles 0 Proyecto Financiamiento Fideicomiso Inmobiliario Claves del éxito • Evaluación comercial • Diseño • Precio • Demanda • Financiamiento • Líneas al constructor y pre-ventas • Control presupuestal • Supervisión de obra y control de pagos. Administración del flujo • Fideicomiso • Estructura todos los elementos • Simplifica constitución de garantías • Cláusula de salida (step in)

29. Fideicomiso Inmobiliario Control de flujo del proyecto Promotor vende derechos fiduciarios Banco otorga un crédito hipotecario al comprador Fiduciario Patrimonio Autónomo Compradores en Proyecto Cuenta Garantía • Activos e intangibles Promotor Constructor Flujos se desembolsan dentro del fideicomiso La garantía es el certificado de participación Cuenta Colectora • Cuotas Iniciales • Desembolsos de Créditos • Ventas Contado Cuenta Pagadora • Construcción • Gastos Financieros • Otros Gastos Proyecto El proyecto se administra mediante desembolsos supervisados Fiduciario administra las garantías y el flujo del proyecto. Al término adjudica a cada beneficiario los derechos adquiridos

30. Proyecto Viviendas Fideicomiso Título Hipotecario Fideicomiso Inmobiliario Estructura de Garantías • Estructurar un esquema de garantías que proteja a los beneficiarios desde el inicio • Diseñar fórmulas de liquidación (ejecución de garantías) que minimicen la pérdida de valor de los activos del proyecto • Garantizar desde el inicio la individualización de las responsabilidades y beneficios de los fideicomisarios Independización de las unidades de vivienda Certificado de Participación Hipotecas Las garantías se yuxtaponen

31. Fideicomiso de Administración Fideicomitente Fiduciario Fideicomisarios Cliente Beneficiarios Patrimonio Autónomo • Calendario de Obligaciones • Resguardos • Recaudación • Custodia • Informes pesonalizados • Pagos • Inversiones

32. Bonos Fideicomiso Público Experiencia Mexicana Gobierno Federal Fideicomitente Peajes Fiduciario Derechos sobre ingresos provenientes de Peajes Patrimonio Autónomo Mercado de Valores Inversionistas Fideicomisarios

33. Privatización de Electrolima S.A. Antecedentes - Privatización de Electrolima S.A.

34. Privatización de Electrolima S.A. Objetivos de la Junta Liquidadora Objetivos de la Junta Liquidadora

35. Patrimonio Autónomo EPS Fideicomiso Vitalicio de Salud Funcionamiento del Fideicomiso

36. Dación en Pago (estándar) Crédito Comprador Deudor Dación en Pago VENTA ALCABALA ALCABALA I.G.V. I.G.V.

37. Fideicomiso de Dación en Pago Crédito Fideicomitente Fideicomisario Comprador Deudor Derechos Fiduciarios ADJUDICACIÓN ALCABALA Sustituye Der. Fid. I.G.V. Transferencia en Fideicomiso VENTA Fiduciario ALCABALA ALCABALA Patrimonio Autónomo I.G.V. I.G.V.

38. Bonos Fideicomiso de Titulización Empresa Originador CREDITITULOS Mejorador Activos Autoliquidables Patrimonio Autónomo Garantías Clasificadora de Riesgo Mercado de Valores Bonistas

39. Bonos Titulización: Edificios San Isidro Originador CREDITITULOS Mejorador • Garantías • Fianza x intereses • Opción de Compra Patrimonio Autónomo Clasificadora de Riesgo Mercado de Valores Bonistas

40. Agenda • Conceptode Fideicomiso • Marco Legal • Experiencia Latinoamericana • Modalidades • Desarrollo Fiduciario en el Perú

41. Fondos de pensiones • Ley de Mercado de Valores • Privatización (Concesiones) • Fideicomiso bancario (Ley de Bancos) Evolución del Fideicomiso en el Perú

42. Perú PATRIMONIO FIDEICOMETIDO En Millones de Dólares de los Estados Unidos Por Origen 31 de Diciembre de 2001 No. de Fidecomisos Fideicomisos Públicos 1.475,26 14% 36 49% Fideicomisos Privados 9.064,10 86% 37 51% TOTALES 10.539,36 100% 73 100% Por Tipo de Fideicomiso 31 de Diciembre de 2001 No. de Fidecomisos Fideicomisos de Inversión 3,95 0,04% 1 1% Fideicomisos de Garantía 8.965,51 85% 15 21% Fideicomisos de Administración 3,78 0,04% 10 14% Titularización 0,00% 0% Fideicomisos Mixtos 45,00 0,4% 4 5% 1.181,73 11% 25 34% Fondos Mutuos de Inversión Fondos de Inversión 49,19 0,5% 4 5% 294,15 2,8% 9 12% Titulización - Oferta Pública Otros 0% 5 7% Totales 10.543,31 100% 73 100% El Fideicomiso en el Perú (*) (*) 19.45% del PBI

43. Sudamericano 20% Inversiones Crédito 45% Interbank 35% La Fiduciaria S.A. Estructura Societaria US$ 724 M

44. 1,200 1,000 800 En millones US$ 600 $ 1,078’500,000 400 $ 364’450,000 200 - Total Patrimonios Fideicometidos (*) Obligaciones Garantizadas La Fiduciaria S.A. Información relevante 2001 2002 2003 (Junio) Inicio de operaciones 1° de Abril Ingresos (US$) 158,000 743,000 1,200,000 280,632 Utilidad o Pérdida (US$) -25,000 324,000 59 Número de Operaciones 18 38 Número de trabajadores 4 10 11 Sistema informático no desde octubre si (*) Patrimonios determinables

45. La Fiduciaria S.A. Información relevante COMISIONES (US$) Número de (1) (2) Tipo de Fideicomiso Estructuración Administración Operaciones Mínimo Máximo Mínimo Máximo ADMINISTRACIÓN 25 0 6,500 400 3,000 GARANTÍA 24 0 7,500 500 4,500 MIXTO 10 0 12,000 2,118 8,000 (1) Pago único a la firma de contrato / carta mandato. (2) Comisión mensual Operaciones especiales: • Centros Comerciales • Municipalidades • Universidades • Empresas en procesos concursales • Empresas Eléctricas • Empresas Pesqueras • Empresas Mineras • Proyectos Inmobiliarios

46. La Fiduciaria S.A. LA FIDUCIARIA S.A. BALANCE GENERAL AL 30 DE JUNIO DE 2003 (expresado en nuevos soles) ACTIVO PASIVO Total Total Cuentas Cuentas Ajustado Ajustado DISPONIBLE 137,655 OBLIGACIONES CON EL PUBLICO 446,623 Bancos y otras empresas del Sistema Financiero del Pais 137,065 Obligaciones con instituciones recaudadora tributos 443,202 Otras disponibilidades 590 Beneficios sociales de trabajadores 3,421 CUENTAS POR PAGAR 152,705 INVERSIONES NEGOCIABLES Y A VENCIMIENTO 2,558,798 Dividendos,participaciones y remuneraciones por pagar 69,571 Inversiones negociables para Intermediacion Financiera (Trading) 2,558,798 Proveedores 6,948 Gastos por pagar de cuentas por pagar 76,186 CUENTAS POR COBRAR DIVERSAS 264,841 OTROS PASIVOS 274,282 Otras cuentas por cobrar 264,841 Ingresos Diferidos 161,933 Impuesto a la Renta y participaciones diferidas 112,349 INMUEBLE,MOBILIARIO Y EQUIPO 108,042 TOTAL PASIVO 873,610 Inmueble, mobiliario y equipo 108,042 PATRIMONIO OTROS ACTIVOS 580,270 Capital Social 1,680,405 Pagos anticipados y cargas diferidas 60,156 Reserva Legal 119,832 Pagos a cuenta del Impuesto a la Renta 147,080 Resultado Neto del Ejercicio 975,759 Gastos amortizables 373,034 TOTAL PATRIMONIO 2,775,996 TOTAL ACTIVO 3,649,606 TOTAL PASIVO Y PATRIMONIO 3,649,606 FIDEICOMISOS, COMISIONES DE CONFIANZA DEUDORAS Y CUENTAS POR FIDEICOMISOS, COMISIONES DE CONFIANZA DEUDORAS Y CUENTAS CONTRA ACREEDORAS DE FIDEICOMISOS 3,088,642,423 POR CONTRA DEUDORAS DE FIDEICOMISOS 3,088,642,423

47. La Fiduciaria S.A. LA FIDUCIARIA S.A. ESTADO DE RESULTADOS AL 30 DE JUNIO DE 2003 (Expresado en nuevos soles) Total Cuentas Ajustado INGRESOS FINANCIEROS 166,317 GASTOS FINANCIEROS (175,656) MARGEN FINANCIERO BRUTO (9,339) INGRESOS POR SERVICIOS FINANCIEROS 2,201,159 GASTOS POR SERVICIOS FINANCIEROS (6,528) MARGEN OPERACIONAL 2,185,292 GASTOS DE ADMINISTRACION (755,289) MARGEN OPERACIONAL NETO 1,430,003 PROVISIONES,DEPRECIACION Y AMORTIZACION (87,810) RESULTADO DE OPERACIÓN 1,342,193 OTROS INGRESOS Y GASTOS (935) RESULTADO POR EXPOSICION A LA INFLACION (2,951) RESULTADO DEL EJERCICIO ANTES DE PART E IMP A LA RENTA 1,338,307 DISTRIBUCION LEGAL DE LA RENTA NETA IMPUESTO A LA RENTA (362,548) RESULTADO NETO DEL EJERCICIO 975,759

48. Emisiones de instrumentos titulizados colocados mediante oferta pública en el Perú Montos acumulados expresados en US$MM Fuente: CONASEV

49. Emisiones de instrumentos titulizados colocados mediante oferta privada en el Perú Expresado en US$MM Fuente: CONASEV

50. Fideicomisos - Ley de Mercado de Valores 2002 Expresado en US$MM Fuente: CONASEV