1 / 75

Stiftelse af A/S og ApS

Stiftelse af A/S og ApS. Søren Friis Hansen Juridisk Institut, SDU. Oversigt. Begreber Stiftelse Aktier og anparter. Definitioner. Aktieselskab Eksisteret siden 17. århundrede i Danmark ASL 1917 ,1930, 1973 KSL 2009 (§ 1,2) Ret til andel af overskud i forhold til kapitalandele

Anita
Download Presentation

Stiftelse af A/S og ApS

An Image/Link below is provided (as is) to download presentation Download Policy: Content on the Website is provided to you AS IS for your information and personal use and may not be sold / licensed / shared on other websites without getting consent from its author. Content is provided to you AS IS for your information and personal use only. Download presentation by click this link. While downloading, if for some reason you are not able to download a presentation, the publisher may have deleted the file from their server. During download, if you can't get a presentation, the file might be deleted by the publisher.

E N D

Presentation Transcript


  1. Stiftelse af A/S og ApS Søren Friis Hansen Juridisk Institut, SDU

  2. Oversigt • Begreber • Stiftelse • Aktier og anparter

  3. Definitioner Aktieselskab • Eksisteret siden 17. århundrede i Danmark • ASL 1917 ,1930, 1973 KSL 2009 (§ 1,2) • Ret til andel af overskud i forhold til kapitalandele • U: aktieklasser

  4. Definition Ny lov: Alle AS er erhvervsdrivende Overordnet sigte: at tjene penge • HR: til kapitalejerne • U: A/S kan anvendes til almennyttige formål

  5. Begrænset hæftelse “Kapitalejerne hæfter ikke personligt for kapitalselskabets forpligtelser” (§ 1,2) • Nødvendig og naturlig del af definition • Konsekvenser af tilsidesættelse • Samfundsøkonomisk betydning • Kreditorbeskyttelsesregler + offentlighed • Tilsidesættelse med / uden hjemmel?

  6. Selskabskapital (§ 4) • (Aktiekapital/indskudskapital) • Betydning af selskabskapitalen • 2. selskabsretlige direktiv for A/S • Angivet i DKK / EUR • Mindstekrav i A/S: • 1930: 10.000 • 1973. 300.000 • 1982: 500.000

  7. Kapitalselskabsloven gælder ikke for andelsselskaber Ikke længere eksplicit bestemmelse • Bemærkningerne til KSL § 1 • I andelsselskaber fordeles overskud efter deltagernes omsætning med selskabet (LEV § 4) • Andelsselskaber er ikke lovreguleret i Danmark • Særlige (gunstige) skatteregler for a.m.b.a. • OBS: SKM2007.524V

  8. Anpartsselskaber • Tilpasset små og mellemstore virksomheder • Indført i DK i 1973 • Nu den mest udbredte selskabsform (ca. 140.000) • Genstand for konkurrence i EU (Centros mv.) • Flere deklaratoriske bestemmelser Definition: • Et ApS må ikke udbyde kapitalandele til offentligheden (KSL § 1, stk. 3) • Anparter skal udbydes til “en nærmere defineret gruppe”

  9. Mindstekrav til indskudskapital i ApS • 1973: 30.000 • 1982: 80.000 • 1991: 200.000 • 1996: 125.000 • B 1498: 0 • L 170: 50.000 • KSL: 80.000

  10. Stiftelsesproceduren • Stifterne opretter stiftelsesdokument (KSL § 25) + udkast til vedtægter • Tegning af aktier / anparter • Indbetaling af kapital • Anmeldelse til registrering • Registrering hos Erhvervs- og Selskabsstyrelsen • Grundregistrering hos Erhvervs- og Selskabsstyrelsen (i henhold til skattelove) • Lov nr. 571 af 6. juni 2007 vedr. fremgangsmåden

  11. Stifterne (KSL § 24) En eller flere stiftere • Fysiske/juridiske personer (retssubjekter, § 24.4) • Udenlandske juridiske personer OK • Ej selskab selv under stiftelse Habilitetskrav til stiftere: • Ej umyndige iht værgemålsloven • Ej personer under konkurs / betalingstandsning • Ej fradømt retten til at være stifter (STRL § 79)

  12. Stiftelsesdokumentet Formelle krav: KSL § 26 • Udkast til vedtægt • Stiftere • Tegningskurs • Frist for tegning og indbetaling • Dato for retsvirkning • Dato for regnskabsmæssig virkning (§ 40,6) • Om selskabet skal afholde udgifter ved stiftelse

  13. Stiftelsesdokument Samt tillige (hvis aktuelt, § 27): • Særlige rettigheder til stiftere eller andre • Aftale hvis væsentlig økonomisk forpligtelse • Apportindskud • Fravalg af revision • Den del af kapitalen, der er indbetalt • Vedhæftede dokumenter (§ 27,3) • Valg af ledelse + revisor (§ 39) • ellers GF inden to uger fra SD’s underskrivelse

  14. Stiftelsesdokumentet Sprog • Affærdiges på dansk • Det forventes, at E&S tillige vil tillade: Engesk, norsk og svensk • Frivillig registrering på andre sprog, § 13,2 Dateres • Regnskabsår, fristberegning HUSK: Anmelder indestår for at oplysninger er korrekte (KSL § 15,2)

  15. Ændringer i stiftelsesdokument Stiftelsesdokumentet kan ændres indtil anmeldelse • Samtykke fra alle stiftere og tegnere til ændring af kapital (§ 32,4) • HR: Kan ikke ændres efter registrering • Ej ændring i åbningsbalance (EANK 5.11. 99) • MODIF: rettelse af fejlskrift mulig • jf. EANK 22.11. 2000

  16. Vedtægter (§§ 28 og 29) Mindstrekrav til indhold: • Navn + evt. binavne • Formål • Selskabskapitalens størrelse • Pålydende værdi (stykstørrelse), eller • antallet af kapitalendele (bogført pariværdi) • Kapitalandelenes rettigheder • Selskabets ledelsesmodel (jf. § 111) • Indkaldelse til generalforsamling • Regnskabsår • Seneste ophørstidspunkt IKKE længere krav om oplysninger vedr. eventuel revisor

  17. Vedtægter • Binder alle ledelsesorganer • Binder Generalforsamlingen • Har forrang for kapitalejeraftaler (KSL § 82) • Beslutning på GF kan ikke anfægtes med henvisning til ejeraftale • Kan påberåbes over for tredjemand (§ 14,2) • Det forventes, at E&S udarbejder vejledning

  18. Vedtægter • Der kan IKKE henvises til ejeraftaler i vedtægten! • Cfr. Martin Christian Jensen i Den nye selskabslov • MEN Klar hjemme i bemærkninger • SAMT præamplen til 1. direktiv!!!!

  19. Hjemsted Postadresse (KSL § 5, nr. 13) • Hjemstedet skal ikke længere stå i vedtægterne • Ledelsen kan flyttes uden vedtægtsændring • Ledelsen kan være placeret i udlandet • Hjemsted skal anmeldes til E&S og offentliggøres OBS: • Tvangsopløsning, hvis manglende hjemsted • KSL § 225, nr. 2

  20. Selskabets navn Navn: (KSL § 2) • Suppleres af regler om forretningskendetegn, (MFL § 18) • Særpræg (adskille selskabet fra andre) Ej krænke rettigheder eller varemærker Selskaber med samme navn opererer i forskellige brancher? • UfR1999.1406H: tvivl om betydning af branchesammenfald • UfR 2003.107H: Ikke krænkelse, hvis forskellig branche • UfR 2008.372H: Galleri Lego OK, da ej forveksling med LEGO

  21. Selskabsbetegnelse skal anvendes i tilknytning til navnet • "A/S" eller "ApS" Stamoplysninger (KSL § 2, stk. 4) • Navn, hjemsted, CVR-nummer • på breve og forretningspapirer • Gælder både skriftlige og elektroniske dokumenter • HERUNDER selskabets hjemmeside !

  22. Selskabets formål Beskrivelse af selskabets virksomhed (aktiviteter) • Skal fremgå af vedtægter (KSL § 28, nr. 2) • Virksomhed skal være indenfor formålet • Hvis bestemmende indflydelse over andet selskab, skal formålet også dække dette selskabs aktivteter • U 66.31H Selskabet ej bundet af aftaler udenfor formålet • jf. KSL § 136, nr. 2

  23. Typer af aktiviteter HR: Frit valg af formål • + Advokat (RPL § 124) • + Revisor, jf. RL 2008 § 13 • + Ejendomsformidler • + Ramme om fysisk persons særlige aktiviteter (TfS 1998.485H) U1: Ikke i selskabsform • Apoteker, Dispachør, translatør/tolk, auktionsleder, Taxikørsel U2: Kun A/S • Virksomhed omfattet af lov om finansiel virksomhed • Særlige selskabsretlige regler for disse • Pengeinstitut U3: Kun ApS • Læge, tandlæge, speciallæge

  24. Selskabers erhvervelse af fast ejendom HR: Selskaber må erhverve fast ejendom uden tilladelse U1: Sommerhuse, der skal stilles til rådighed for medarbejderne, kræver tilladelse • U2: Ikke-EU-selskabers erhvervelse kræver tilladelse Særligt om landbrug • Landbrugsfællesskab kan drives som A/S eller ApS (lov 435 af 9. juni 2004) • MEN: 10% af kapitalen skal ejes af person med lovlig adkomst Anmeldelse til tinglysning • sommerhuslovens § 8,2 + BEK nr. 182 af 29. marts 1973 • afgivelse af erklæring (ofte i skødet) Ej udlejning af sommerhuse som formål • gerne til medarbejdere, hvis tilladelse

  25. Selskabskapitalen Skal fremgå af vedtægterne • Kan være fordelt på flere aktier / anparter • Skal være angivet i DKK / EURO / (anden valuta) • KSL § 4, stk.2 • Skal opfylde lovens mindstekrav • AS: 500.000 DKK • KSL 2009: 80.000 DKK • Kapitalkravet er formelt, dvs. ikke relateret til den risiko, der er forbundet med den af selskabet faktisk drevne virksomhed.

  26. Tegning af kapitalandele SKAL ske i stiftelsesdokumentet, • Ikke længere adgang til successiv stiftelse af ApS • KSL 30 og § 27, stk. 1, nr. 2. • Ikke krav om at stiftere skal tegne • Det kan forekomme, at selskabskapitalen ikke er fuldt tegnet ved underskrivelsen af stiftelsesdokumentet • Hvis mindstebeløb ikke tegnes, bortfalder stiftelsen (§ 32, stk. 5) • Der kan udarbejdes tegningslister Accept • Stifter bestemmer, om tegning kan accepteres • Reduktion ved overtegning • Stifters tegning kan dog ikke reduceres

  27. Tegning KSL § 31 • Ikke tegning under forbehold • Forbehold, der ikke er gjort gældende ved registrering, bortfalder, og tegning bliver bindende • Jf bemærkninger til § 31 • Forbud mod tegning til underkurs A/S • Kapitalen udbydes til tegning hos offentligheden • Offentligt udbud: prospekt (VHL §§ 43-46)

  28. Indbetalingsmåder • Kontantindbetaling • Apportindskud HR: hvilketsomhelst aktiv, der har økonomisk værdi, • KSL § 35, stk. 1 U1: arbejdsforpligtelse for stifterne • Omfatter stifternes erlæggelse af tjenesteydelser U2: Fordringer på stifterne må ikke indskydes • uanset fordringen er sikret ved pant (KSL § 35, stk. 2)

  29. Vurderingsberetning KSL §§ 36-38 • Vurderingsrapport fra uvildige vurderingsmænd (= revisor) • Hvis: kapitalandele tegnes mod indskud af andre værdier end kontanter • Formål og indhold: (KSL § 36) • Åbningsbalance hvis overtaget virksomhed; KSL § 36,3 • OBS: må ikke være foretaget mere end 4 uger før den konstituerende generalforsamling (§ 36,2)

  30. Forskellige aktiver • Indskud af kapitalandele i andre selskaber • Børskurs på overdragelsesdagen lægges som HR til grund Indskud af personligt ejet virksomhed • Åbningsbalance i henhold til ÅRL • Husk: Samtykke fra kreditor, hvis nystiftet selskab overtager gæld fra person

  31. Aktiver undtaget fra krav om vurdering (KSL § 38) 1) Aktiver individuelt målt og præsenteret i et regnskab / koncernregneskab i det forgange regnskabsår • Hvis regnskab har revisionspåtegning 2) Værdipapirer mv., optaget til den gennemsnitskurs, hvor de har været handlet på et reguleret marked • Ledelsens erklæring (+ ansvar) (§ 38,2) • Erklæring offentliggøres (§ 38,3)

  32. Skattefri virksomhedsomdannelse (VOL) • Ej beskatning af hidtidig ejer(e) • Selskabet succederer i hidtidig ejers stilling • omdannelse senest 6 mdr efter virksomhedens sidste årsregnskab (VOL § 2) Skattepligtig overdragelse • kan ske med tilbagevirkende kraft • hvis nystiftet selskab • og senest 6 mdr efter overdragelsesdato (SEL § 4,4)

  33. Tegningskursen 1) Underkurs (< 100) • Udelukket, KSL § 31 2) Parikurs (= 100): • Lovlig 3) Overkurs (> 100) • Overkursen posteres (regnskabsmæssigt) på passivsiden i særlig overkursfond

  34. Indbetaling af kapitalen Tegner har pligt til at indbetale et beløb svarende til antallet af kapitalandele X tegningskursen • Begrænset adgang til modregning (KSL § 34,4) Der skal til enhver tid være indbetalt 25% af kapitalen (§ 33,1) • Dog mindst 80.000 DKK • Forholdsmæsssigt på de enkelte kapitalandele Dokumentation for indbetaling: skal indsendes ved anmeldelse Selskabet skal ubetinget kunne råde over de indskudte kontanter / aktiver • Sikringsakt mht. indskudte aktiver.

  35. Udskudt indbetaling (§ 33) • Selskabet kan tillade, at kapitalejere kan udskyde indbetaling • Ikke ved apportindskud • Overkurs skal indbetales fuldt ud (§ 40,2) • Kapitaltabsregel (§ 119) beregnes på grundlag af tegnet kapital • OBS: Egne aktier skal være fuldt indbetalt § 196 • Frist for indbetaling: 2-4 uger fra CLOs påkrav • CLO kan samtykke til senere apportindskud (§ 34,5) • I så fald skal der udarbejdes vurderingsberetning

  36. Udskudt indbetaling HR: Aktionær har forvaltningsmæssige rettigheder (§ 34,1) U: kapitalejer, der har undladt indbetaling ved påkrav: • har ikke stemmeret • har ikke repræsentationsret • (udbytteret påvirkes ikke)

  37. Udskudt indbetaling Selskabet har en fordring på indbetaling • kan ikke overdrages/pantsættes (§ 33,3) • Kan afskrives efter de skattemæssige regler • Oplysning om tegnet/indbetalt kapital på breve/forretningspapirer, hvis selskabskapitalen er angivet Hæftelse • Hvis aktie med resthæftelse overdrages, hæfter overdrager og erhverver solidarisk (§ 34,6)

  38. Udskudt indbetaling CLO kan forlange indbetaling • på anfordring, hhv. • Ved udløbet af frist fastsat i vedtægterne Hvis kapitalejere efter påkrav ikke kan/vil betale: • Nedsættelse af kapital • EO omdannelse til ApS OBS: Tvangsopløsning ved manglende reaktion • (§ 225, nr. 5) • Kapitalejer kan til enhver tid foretage indbetaling af (den fulde) resthæftelse (§ 34,2)

  39. Regnskabsmæssig postering Bruttorepræsentation (ÅRL § 35 b, nr. 1) • Ikke indbetalt kapital indregnes som tilgodehavende (som et aktiv) • Et tilsvarende beløb skal omklassificeres fra posten Overført overskud til posten Reserve for ikke indbetalt virksomhedskapital (bunden reserve) (ÅRL § 35 b, stk. 2) • Reserve kan ikke overføres til selskabskapitalen, men kun elimineres ved indbetaling

  40. Regnskabsmæssig postering ELLER Nettorepræsenation (ÅRL § 35 b, nr. 2) • Uanset definitionen af ”aktiver”, fratrækkes et beløb svarende til den ikke indbetalte kapital under posten virksomhedskapital • Et tilsvarende beløb omklassificeres fra posten Overført overskud (eller anden fri Egenkapital) til bunden reserve (ÅRL § 35 b, stk. 3) • Reserve kan ikke overføres til selskabskapitalen, men kun elimineres ved indbetaling

  41. Regnskabsmæssig postering • Virkning: Der kan ikke udbetales udbytte, før den ikke indbetalte kapial er indtjent Hvordan skal kapitalen klassificeres hos indskyder? • Skal kapitalen reduceres, eller • Skal der posteres en gældspost? • Formentlig valgfrihed hos indskyder

  42. Nachgründung Aktieselskabers efterfølgende erhvervelse af formuegoder fra stiftere (KSL § 42) (ikke længere aktionærer) • Gælder ikke længere for ApS HVIS: • erhvervelsen sker i perioden indtil 24 måneder fra registrering • vederlaget udgør 10% af selskabskapitalen SÅ skal: • erhvervelse godkendes af centrale ledelsesorgan • IKKE længere gyldighedsbetingelse • Ledelsen er ansvarlig (§ 42,2) • der udarbejdes vurderingsberetning, KSL § 43

  43. Anmeldelse til E/S KSL § 40 • Registrering gyldighedsbetingelse ved AS / ApS • Oplysninger offentliggøres Selskabet opnår retssubjektivitet ved registrering (§ 40,1) • Retssubjektivitet ophører ved slettelse fra registeret Et selskab kan tvangsopløses men ikke erklæres ugyldigt • Skattemæssig omgørelse uden betydning! • Selskabet kan ikke “tømmes” ved en skattemæssig omgørelse • Bemærkninger til § 41: (TfS 2004.669LR er nu historie!)

  44. Tidsfrist for anmeldelse Skal være foretaget inden 2 uger (§ 40,1) • Af det centrale ledelsesorgan • OBS: tidligere 6 måneder / 8 uger Hvis tidsfrist overskrides: Registrering nægtes • ingen dispensation mulig • stiftelsen må gå om!! Anmeldelse forudsætter • Hel / delvis (jf. § 33) indbetaling af selskabskapital

  45. Stiftelsens retsvirkning 40,3 HR: Fra datoen for stiftelsesdokumentets underskrift (KSL § 40,3) U1: Senere dato anført i stiftelsesdokument • Dog max 12 måneder frem i tiden ved kontant indskud (§ 40,4) • apportindskud: ikke senere end registrering

  46. Regnskabsmæssig virkning tilbage i tid U2: Overtagelse af virksomhed (§ 40,6): • Regnskabsmæssig virkning første dag i indeværende regnskabsår • Gælder tillige ved indskud af bestemmende kapitalpost i andet selskab

  47. Aktivitet inden registrering ASL § 41,3 • Virksomhed kan påbegyndes før registrering • Første regnskabsår kan være op til 18 måneder Hvis stiftelsesdato er senere end stiftelsesdokument • Kan der ikke før stiftelsen tillægges retsvirkning, indgås forpligtelser på selskabets vegne • EO I/S i perioden indtil retsvirkning

  48. Aktivitet inden registrering Hæftelse for forpligtelser, der • Er indgået på selskabets vegne før registrering Den der handler (KSL § 41,3) Succession ved registrering for forpligtelser • der fremgår af stiftelsesdokument • er pådraget selskabet efter stiftelsesdokumentets oprettelse Tredjemands hæveadgang (KSL § 41,4)

  49. Kapitalandele Oversigt: • Definition • Lighedsgrundsætningen • Ejerbogen • Ejerbeviser • Offentlighed om ejerskab • Aktionæroverenskomster Fire problemstillinger: • 1) Navne / ihændehaver- kapitalandele • 2) Negotiable / ikke negotiable • 3) Omsættelighedsbegrænsninger • 4) Sikringsakt

  50. Kapitalandel (§ 5, nr. 14) Aktieelleranpart 1) Ejerandel, der giver forholdsmæssig ret tiludbytte (KSL § 1,2) 2) Dokumentsomudstedes • Ejerbevis (KSL § 60) • Aktiebrev (KSL § 54,1) • Elektroniskregistreringafaktieret • (KSL § 61) • “dematerialiseretaktie”

More Related