La articulaci n de los principios en la nueva ley de contrataciones del estado
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LA ARTICULACIÓN DE LOS PRINCIPIOS EN LA NUEVA LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO. Dr. Alberto Retamozo Linares alretamozo@hotmail.com. EL ORIGEN DE LOS PRINCIPIOS. Tienen su origen en el Derecho Natural y en la idea de otorgar validez al orden y al Derecho. LOS PRINCIPIOS EN LA DOCTRINA

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LA ARTICULACIÓN DE LOS PRINCIPIOS EN LA NUEVA LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO

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Presentation Transcript


LA ARTICULACIN DE LOS PRINCIPIOS EN LA NUEVA LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO

Dr. Alberto Retamozo Linaresalretamozo@hotmail.com


EL ORIGEN DE LOS PRINCIPIOS

  • Tienen su origen en el Derecho Natural y en la idea de otorgar validez al orden y al Derecho


LOS PRINCIPIOS EN LA DOCTRINA

LOS PRINCIPIOS EN LOS PROCESOS DE SELECCIN Y EN LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS EN GENERAL


PRINCIPIOS DE LOS PROCESOS DE SELECCIN


Principio de Libre Concurrencia


Principio de Publicidad


Principio de Igualdad o de trato igualitario. Derechos del Postor


Principio de Transparencia


PRINCIPIOS DE LOS CONTRATOS


Principio lex inter partes


Principio de continuidad


  • Slo cabe como excepcin el caso fortuito o la fuerza mayor, no siendo viable la excepcin del contrato no cumplido.


Principio de la mutabilidad. Doble vertiente


Principio de:Administracin - PoderContratista - Colaborador

  • Permite a la Administracin, en atencin de la consecucin del fin pblico, no despojarse de sus prerrogativas que para la tutela del inters pblico (clusulas exorbitantes)


Principio de equivalencia de las prestaciones o de equilibrio financieroEl equilibrio financiero puede afectarse por:


  • En tales situaciones el Contratista tiene derecho a que el equilibrio sea restablecido, manteniendo de esta manera la ecuacin financiera del contrato.


LOS PRINCIPIOS EN LAS NORMAS ADMINISTRATIVAS NACIONALES. LA ARTICULACIN DE LOS PRINCIPIOS EN LAS CONTRATACIONES ESTATALES


PRINCIPIOS

LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO

LEY DE PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL

NORMAS DE CONTROL

- La Universalidad

- El Carcter Integral

- La Autonoma Funcional

- El Carcter Permanente

- El Carcter Tcnico y

Especializado

- La Legalidad

- El Debido Proceso

- La Eficiencia, Eficacia y

Economa

- La Oportunidad

- La Objetividad

- La Materialidad

- El Carcter Selectivo

- La Presuncin de Licitud

- El Acceso a la Informacin

- La Reserva

- La Continuidad de las

Actividades

- La Publicidad

- La Participacin Ciudadana

- La Flexibilidad

- Principio de Moralidad

- Principio de Libre Competencia

- Principio de Imparcialidad

- Principio de Eficiencia

- Principio de Transparencia

- Principio de Economa

- Principio de Vigencia

Tecnolgica

- Principio de Trato Justo e

Igualitario

-Principio de Promocin del

Desarrollo Humano

-Principio de Publicidad

- Principio de Equidad

- Principio de Sostenibilidad

Ambiental

- Principio de Legalidad

- Principio del Debido

Procedimiento

- Principio de Impulso de Oficio

- Principio de Razonabilidad

- Principio de Imparcialidad

- Principio de Informalismo

- Principio de Presuncin

de Veracidad

- Principio de Conducta

Procedimental

- Principio de Celeridad

- Principio de Eficacia

- Principio de Verdad Material

- Principio de Participacin

- Principio de Simplicidad

- Principio de Predictibilidad

- Principio de Privilegio

de Controles Posteriores


Principios de la LPAG


Artculo IV del Ttulo Preliminar de la LPAG. FINALIDAD DE LOS PRINCIPIOS

  • Los Principios sirven de criterio interpretativo para resolver las cuestiones que puedan suscitarse en la aplicacin de las reglas de procedimiento, como parmetros para la generacin de otras disposiciones administrativas de carcter general, y para suplir los vacos en el ordenamiento administrativo


PRINCIPIO DE LEGALIDAD

  • Establece la obligatoriedad por parte de los funcionarios y servidores pblicos del cumplimiento de la Constitucin y las leyes segn las facultades de cada quien.

  • Los ps y los subsiguientes contratos deben cumplir con la legalidad vigente.


Resolucin N 2227-2007-TC-S4

  • Las Bases no pueden incluir requisitos y/o condiciones ilegales o violatorias de disposiciones normativas, por cuanto la actuacin estatal debe regirse por el respeto al principio de legalidad.


PRINCIPIO DE RAZONABILIDAD

  • Las decisiones que adopte la Administracin respecto de los administrados deben darse en el marco de la facultad atribuida y en atencin a la proporcionalidad entre los medios a emplear y los fines a tutelar.


PS: en los casos de aplicacin de sanciones o declaratoria de nulidad

Resolucin N 1211/2007.TC-S1.

sin perjuicio de la vigencia de otros principios generales de derecho administrativo y del derecho Comn. Es virtud de ello, el Tribunal tiene la potestad de apelar a los principios generales, como son, entre otros, el principio de razonabilidad y proporcionalidad, a fin de que se interpreten en su cabal sentido las regulaciones contenidas en las Bases Administrativas.


PRINCIPIO DE INFORMALISMO

  • La Administracin se obliga a interpretar las normas en forma favorable a la admisin y decisin final de la pretensin de los administrados.

  • En ps este principio se aplicara respecto de la admisin de la propuesta del postor


PRINCIPIO DE IMPARCIALIDAD

  • La Administracin se encuentra obligada a brindar un trato igualitario a los administrados.

  • Resolucin N 1952-2007-TC-S1:

    los acuerdos y resoluciones de los funcionarios y dependencias responsables de las adquisiciones y contrataciones de la Entidad, se adoptarn en estricta aplicacin de la Ley y su Reglamento, as como en atencin a criterios tcnicos que permitan objetividad en el tratamiento a los postores y contratistas.


PRINCIPIO DE PRESUNCIN DE VERACIDAD

  • La Administracin se encuentra obligada a creer en lo afirmado, mediante Declaracin Jurada, por el Administrado, admitindose prueba en contrario.

  • Esta presuncin dinamiza el trabajo del Comit Especial, pero recarga el de la Administracin por cuanto es ella la llamada a verificar la documentacin.


PRINCIPIO DE PRIVILEGIO DE CONTROLES POSTERIORES

  • Control interno a fin de detectar presuntas vulneraciones al Principio de Presuncin de Veracidad.


PRINCIPIO DE EFICACIA

  • Ante los formalismo se debe hacer prevalecer la finalidad del acto.

  • En las contrataciones del Estado se vincula a la conservacin del acto.

  • Este principio que se articula al accionar del Sistema Nacional de Control.


Ley N 27785, Ley Orgnica del Sistema Nacional de Control y de la Contralora General de la Repblica


PRINCIPIO DE FLEXIBILIDAD

  • al realizarse el control, ha de otorgarse prioridad al logro de las metas propuestas, respecto de aquellos formalismos cuya omisin no incida en la validez de la operacin objeto de la verificacin, ni determinen aspectos relevantes en la decisin final,

  • Disposicin concordante con el Principio de Eficacia de la LPAG.


LOS PRINCIPIOS DE LA LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO. DECRETO LEGISLATIVO N 1017


Los principios son de ndole procedimental

  • Contribuyen a resolver incertidumbres en los ps y a asegurar en estos el cumplimiento de las garantas constitucionales.


  • Sirven de criterio interpretativo e integrador para la aplicacin de la LCE y el RLCE y como parmetros para la actuacin de los funcionarios y rganos responsables de las contrataciones

  • Devienen en lmites a la Potestad Discrecional.


OBJETO DE LOS PRINCIPIOS


Modificacin sustancial y preocupante

LEGISLACIN DEROGADA

  • Estableca que el objeto de los principios era garantizar que el Sector Pblico obtenga bienes y servicios de la calidad requerida, en forma oportuna y a precios o costos adecuados

  • Desde esta perspectiva en las contrataciones pblicas las entidades pblicas deban privilegiar la calidad.


  • LA NUEVA NORMATIVA

  • Se ha invertido la prelacin.

  • El Artculo 2 de la LCE determina que la norma tiene por objeto establecer las normas orientadas a maximizar el valor del dinero del contribuyente en las contrataciones que realicen las Entidades del Sector Pblico, de manera que stas se efecten en forma oportuna y bajo las mejores condiciones de precio y calidad, a travs del cumplimiento de los principios sealados en el artculo 4 de la presente norma.


PRINCIPIOS DE LA NORMATIVA DEROGADA QUE

SE MANTIENEN VIGENTES


PRINCIPIO DE MORALIDAD


PRINCIPIO DE MORALIDAD

Los actos referidos a las adquisiciones y contrataciones deben caracterizarse por la honradez, veracidad, intangibilidad, justicia y probidad.


5 Reglas

1. Honradez

el servidor pblico no deber utilizar su cargo pblico para obtener algn provecho o ventaja personal o a favor de terceros. Tampoco deber buscar o aceptar compensaciones o prestaciones de cualquier persona u organizacin que puedan comprometer su desempeo como servidor pblico


2. Veracidad posibilita la decisin vlida como derecho fundamental de toda persona;

3. Intangibilidad Implica que los procesos de contratacin, as como los contratos que de ellos emergen, no pueden, ni deben, ser tocados o modificados;


4. Justicia. Se refiere a una justicia en particular, la Administrativa, y comprende a las instituciones y procedimientos creados para resolver las controversias que puedan surgir donde los privilegios de la

5. Probidad, vinculada a la honradez.


PRINCIPIO DE LIBRE COMPETENCIA


PRINCIPIO DE LIBRE COMPETENCIA

  • Economa Poltica y Derecho Administrativo

  • Libertad que existe entre los distintos postores para competir entre ellos a efectos de ganar el PS en el que participan.

  • No cabe restriccin alguna, ms all de las sealadas por Ley expresa.


LIBRE COMPETENCIA Y MERCADO

  • La oferta y la demanda se convierten en los reguladores.

  • Finalidad proteger los intereses econmicos de la Administracin, suscitando () la mxima competencia posible y garantizar la libertad de acceso a la contratacin (Garca de Enterra).


LIBRE COMPETENCIA

En los distintos PS se incluirn regulaciones o tratamientos que fomenten la ms amplia y objetiva e impersonal e imparcial concurrencia, pluralidad y participacin de postores potenciales.


Actuaciones de la Entidad que atentan contra el Principio de Libre Competencia


a. El excesivo formalismo

ResolucinN 986/2006.TC-SU

Exigencias formales y sustanciales, deben obedecer a la necesidad de garantizar el adecuado marco en el que, dentro de un contexto de libre competencia, equilibre el ptimo uso de los recursos pblicos y garantice el pleno ejercicio del derecho de las personas naturales y jurdicas a participar como proveedores del Estado, y sea acorde con la consecucin de sus fines.


b. Los lmites de las normas de excepcin a efectos de asegurar la Libre Competencia

  • ResolucinN 2084-2007-TC-S1

    El Tribunal estableci que estas no pueden ser interpretadas de modo extensivo ni por analoga.


c. La exigencia innecesaria de un nico domicilio en la localidad

En la Resolucin N 2165-2007-TC-S1 el Tribunal determin, respecto de una exigencia en las Bases de que el Postor fije domicilio en la Localidad, que dicha decisin que afectaba el Principio de Libre Competencia.


d. Interpretacin de las Bases a favor de la admisin de las propuestas

Resoluciones N 415/2006.TC-SU N 371/2006.TC-SU N 335/2006.TC-SU,

las Bases deben ser interpretadas de manera tal que ante la duda en alguna de sus disposiciones, teniendo en cuenta el principio de libre competencia, prevalezca la interpretacin ms favorable para la admisin de la propuesta.


e. Instrumentalizacin de los RTM y los Factores de Evaluacin para la vulneracin del Principio de Libre Competencia

f. La instrumentalizacin de la Experiencia como mecanismo para atentar contra la Libre Competencia


Resolucin N 459/2004.TC-SU

las Bases que contengan disposiciones que generen situaciones de discriminacin entre los postores, transgreden los principios de libre competencia y trato justo e igualitario.


PRINCIPIO DE IMPARCIALIDAD


  • En el PS la administracin no puede actuar a favor o en contra de determinada persona o institucin.

  • Todas deben recibir igual trato y tener igualdad de oportunidades para competir.


Los Acuerdos y Resoluciones de los funcionarios y dependencias responsables de las adquisiciones y contrataciones de la Entidad, se adoptarn en estricta aplicacin de la Ley y el presente Reglamento, as como en atencin a criterios tcnicos que permitan objetividad en el tratamiento a los postores y contratistas.


PRINCIPIO DE EFICIENCIA


Las contrataciones que realicen las Entidades debern efectuarse bajo las mejores condicionesde calidad, precio y plazos de ejecucin y entregay con el mejor uso de los recursos materiales y humanos disponibles, debiendo observar criteriosde celeridad, economa y eficacia.

La redaccin inserta dos conceptos condiciones y criterios.


CONDICIN

Significa algo que se debe cumplir o ocurrir para que un acto administrativo surta efectos.

CRITERIOS,

Definidos como la Norma para conocer la verdad// Juicio o discernimiento>>.


PRINCIPIO DE TRANSPARENCIA


  • Implica la obligacin que tienen las entidades de brindar informacin a la ciudadana, respecto a la conduccin de los procesos de seleccin as como respecto a la ejecucin y resultado de las transacciones, a fin de brindar elementos para la evaluacin de la gestin pblica, a travs de la publicidad de estas adquisiciones y contrataciones.


  • las contrataciones y adquisiciones debern efectuarse sobre la base de criterios y calificaciones objetivas, sustentadas y accesibles a los postores.


Los postores tendrn acceso, durante el ps, a la documentacin de las adquisiciones y contrataciones. Salvo las excepciones previstas en la Ley y el presente Reglamento, la convocatorias, otorgamiento de la Buena pro y resultados deben ser de pblico conocimiento.


PRINCIPIO DE ECONOMA


En todo PS se aplicarn los criterios de simplicidad, austeridad, concentracin y ahorro en el uso de los recursos, en las etapas de los procesos de seleccin y en los acuerdos y resoluciones recados sobre ellos, debindose evitar en las Bases y en los contratos exigencias y formalidades costosas e innecesarias.


PRINCIPIO DE VIGENCIA TECNOLGICA


  • Tanto los bienes y servicios como la ejecucin de obras deben reunir las condiciones de calidad y modernidad tecnolgica necesarias para cumplir con efectividad los fines para los que son requeridos, desde el mismo momento en que son adquiridos o contratados, y por un determinado y previsible tiempo de duracin, con posibilidad de adecuarse, integrarse y repotenciarse, su fuera el caso, con los avances cientficos y tecnolgicos.


PRINCIPIO DE TRATO JUSTO E IGUALITARIO


Todo postor de bienes, servicios o ejecucin de obras deben tener participacin y acceso para contratar con las Entidades en condiciones semejantes a la de los dems, estando prohibida la existencia de privilegios, ventajas o prerrogativas, salvo las excepciones de la Ley.


LOS PRINCIPIOS INCORPORADOS A LA LCE


Principio de Promocin del Desarrollo Humano


  • La contratacin pblica debe coadyuvar al desarrollo humano en el mbito nacional, de conformidad con los estndares universalmente aceptados sobre la materia.


Principio de Sostenibilidad Ambiental


En toda contratacin se aplicarn criterios para garantizar la sostenibilidad ambiental, procurando evitar impactos ambientales negativos en concordancia con las normas de la materia.

Estos principios servirn tambin de criterio interpretativo e integrador para la aplicacin de la presente norma y su Reglamento y como parmetros para la actuacin de los funcionarios y rganos responsables de las contrataciones.


Principio de Publicidad


  • Las convocatorias de los procesos de seleccin y los actos que se dicten como consecuencia debern ser objeto de publicidad y difusin adecuada y suficiente a fin de garantizar la libre concurrencia de los potenciales postores.


Principio de Equidad


  • Las prestaciones y derechos de las partes debern guardar una razonable relacin de equivalencia y proporcionalidad, sin perjuicio de las facultades que corresponden al Estado en la gestin del inters general.


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