上市公司負責人座談會 公司治理機制下的董事會職能權責 莊月清 博士 Dr. Richard Chuang

1. 上市公司負責人座談會 公司治理機制下的董事會職能權責 莊月清 博士 Dr. Richard Chuang 臺灣證券交易所 2010.07.21

2. 莊月清 博士 • 常在國際法律事務所 • 資深顧問 • 美國加州律師 • 東吳大學法律研究所兼任副教授 地址：台北市敦化南路一段245號8樓 電話：02-2781-4111 E-mail：RichardChuang@tsartsai.com.tw Tsar & Tsai

3. 一、公司治理 1. 公司治理包含五個領域 1.1 股東的權利 1.2 公平對待股東 1.3 利害關係人(Stakeholders)之角色 Tsar & Tsai

4. 1.4 資訊揭露及透明性 1.5 董事會的角色 Tsar & Tsai

5. 2. OECD之定義 “the system by which business corporations are directed and controlled” -- Principles of Corporate Governance 1989, Organization for Economic Cooperation and Development (“OECD”) Tsar & Tsai

6. 3. 不同之定義 3.1 “ a vehicle of decision–making and power allocation among shareholders, directors and managers” – legal academics 3.2 “persuading or forcing companies to maximize shareholders value and stakeholders rewards as well” – financial economists Tsar & Tsai

7. 3.3 “to ensure the means by which a firm’s managers are held accountable to capital providers for responsibility of managing assets efficiently” – financial experts Tsar & Tsai

8. 二、董事會之功能及任務 1. 公司業務之執行(公202條) 2. 公司營運之督導 - to supervise the entire operation of the business -p. 106, Clark, Robert C. Corporate Law Tsar & Tsai

9. 3. 管理公司業務及事務 4. 決定公司業務及事務運作方針 5. 業務執行決定之參與討論 6. 業務執行之監督(監視義務) Tsar & Tsai

10. 7. 功能性之職能 7.1 顧問與諮詢 7.2 公司重大決策之議決 7.3 施展影響力或控制力之形式 7.4 選任及解任公司董事長(或執行長)及監視功能 Tsar & Tsai

11. 三、董事會之職能 1. 範圍(公202條) 1.1 公司業務之執行 1.2 除公司法或章程規定應由股東會決議之事項外 1.3 均由董事會決議之 Tsar & Tsai

12. 1.4 “執行” 1.4.1 The business and affairs of a corporationshall be managed bya board of directors - sec. 35 Model Business Corporation Act. 1.4.2The business and affairs of a corporationshall be managed under the directions of a board of directors sec. 35 Model Business Corporation Act, Amended in 1974 Tsar & Tsai

13. 2. 公司法列舉的權能 2.1 經理人之任免及報酬之決定(公29條1項3款) - 特別案例 - 2.2 決議向股東提出公司營業或財產重大處分之議 案(公185條5項) Tsar & Tsai

14. 2.3 召集股東會(公171條) 2.4 董事長、副董事長及常務董事之選舉(公208條1,2 項) 2.5 公開發行股票公司，經章程授權董事會決議辦理股息及紅利之分派(公204條6款) 2.6 公積撥充資本(公241條2項)(經章程授權董事會決議辦理) Tsar & Tsai

15. 2.7 公司債之募集及催繳債款事項之決定(公246, 254 條) 2.8 新股之發行(公266條2項) 2.9 公司重整之聲請(公282條2項) Tsar & Tsai

16. 3. 證券交易法列舉的職能 4. 公開發行公司董事會議事辦法(議事規範：證交法26-3條8項) Tsar & Tsai

17. 四、董事會之召集 1. 召集權 1.1 董事長(公203條1項) 1.2 得選票代表選舉權最多之董事 (限於每屆第一次董事會 - 公203條1項但書) 1.3 1/5以上當選之董事(公203條5項) Tsar & Tsai

18. 1.4 董事長代理人(公208條3項) 1.4.1 請假 1.4.2 因故不能行使職權 1.4.3 可否代為召集董事會(公司法未明確規定) 1.5 董事長不召集董事會 1.5.1 公司法未規定 1.5.2 董事可否互推一人代理之? Tsar & Tsai

19. 2. 召集通知(公204條) 2.1 事前通知 2.2 不讓董事驚奇 2.3 正當程序的原則 Tsar & Tsai

20. 2.4 應載明事由，於七日前通知 2.5 各董事及監察人 2.6 董事會議事內容(議程) Tsar & Tsai

21. 2.7 提供充分之會議資料 2.8 於召集通知時 2.9 一併寄送各董事(含監察人) Tsar & Tsai

22. 3. 議事內容 3.1 定期性董事會的議事內容，至少包括下列事項： 3.1.1 報告事項 3.1.1.1 上次會議紀錄及執行情形 3.1.1.2 重要財務業務報告 3.1.1.3 內部稽核業務報告 3.1.1.4 其他重要報告事項 Tsar & Tsai

23. 3.1.2 討論事項 3.1.2.1 上次會議保留之討論事項 3.1.2.2 本次會議討論事項 3.1.3 臨時動議 Tsar & Tsai

24. 4. 召集事由中列舉事項 v. 臨時動議 4.1 公司對於下列事項應在召集事由中列舉，不得以臨時動議提出： 4.1.1 依證券交易法第十四條之三規定事項 4.1.2 其他依法令或章程規定應由股東會決議或董事會決 議事項 4.1.3 主管機關規定之重大事項 Tsar & Tsai

25. 4.2 除外： 4.2.1 有突發緊急情事，或 4.2.2 有正當理由 4.3 召集事由中應列舉事項 4.3.1 公司之營運計畫 4.3.2 年度財務報告及半年度財務報告 4.3.3 依證券交易法第十四條之一規定修定或修正內部控 制制度 Tsar & Tsai

26. 4.3.4 依證券交易法第三十六條之一規定訂定或修正取得 或處分資產、從事衍生性商品交易 、資金貸與他人、為他人背書或提供保證之重大財務業務行為之處理程序 4.3.5 募集、發行或私募具有股權性質之有價證券 Tsar & Tsai

27. 4.3.6 財務、會計或內部稽核主管之任免 4.3.7 依證券交易法第十四條之三、其他依法令或章程規定應由股東會決議或董事會決議事項或主管機關規定之重大事項 Tsar & Tsai

28. 4.4 最高法院民事判決97年度台上字第2216號判決4.4 最高法院民事判決97年度台上字第2216號判決 4.4.1 按公司為讓與全部或主要部分營業或財產之行為 ， 因涉及公司重要營業政策之變更，基於保護公司股 東之立場，須先經董事會以特別決議向股東會提出 議案 4.4.2 於股東會召集通知及公告中載明其事由(公司法第 185條第4項) ，不得以臨時動議提出(公司法第172條 第5項) Tsar & Tsai

29. 4.4.3 經股東會以特別決議通過後始得實行 4.4.4 公司未經股東會上開特別決議通過即為主要財產之 處分，係屬無效之行為 4.4.5 惟受讓之相對人難以從外觀得知其所受讓者是否為 公司營業之主要部分或全部 4.4.6 如相對人於受讓時係屬善意，公司尚不得以其無效 對抗該善意之相對人，用策交易安全 Tsar & Tsai

30. 5. 充分之會議資料 5.1 充分 v. 充足 5.2 董事認為會議資料不充分 5.3 得向議事事務單位請求補足 Tsar & Tsai

31. 6. 緊急情事得隨時召集之 6.1 是否應載明事由(公司法未規定) 6.2 非定期性董事會(緊急情事) Tsar & Tsai

32. 7. 通知方式 7.1 書面通知(掛號信件) 7.2 個別送達 7.3 傳真 7.4 電話 7.5 電子郵件 Tsar & Tsai

33. 7.6 通知之捨棄(Waiver) 7.7 漏為通知部分董事 7.7.1 致未參加董事會之決議 7.7.2 並有影響決議結果之虞時 7.7.3 該董事會之決議當然無效 Tsar & Tsai

34. 7.7.4 此有台灣高等法院65年法律座談會所做之結論，並 經司法行政部研究結果同意該見 7.7.4 此有台灣高等法院65年法律座談會所做之結論，並 經司法行政部研究結果同意該見 7.7.5 決議當然無效(司法行政部66.8.10臺(66)函民字第 6951號函) (台灣台北地方法院87簡上338民事判決) 7.7.6 非判例，非司法院解釋，非大法官會議解釋，不具拘束力(台灣高等法院96、上、1062號判決) Tsar & Tsai

35. 五、董事之出席董事會 1. 本人親自出席(公205條1項) 2. 會議 2.1 真實的會議過程 2.2 三人以上或二人以上 2.3 含視訊會議之出席(公205條2項) Tsar & Tsai

36. 3. 法人董事代表 3.1 親自出席 3.2 非董事代表(於法不合)(但可列席) 3.3 得隨時改派(公27條3項) Tsar & Tsai

37. 4. 其他董事代理出席 4.1 章程規定(公205條1項) 4.2 各董事以受一人之委託為限(公205條4項) 4.3 獨立董事應委由其他獨立董事代理出席(董事會 議事辦法第7條2項) Tsar & Tsai

38. 5. 委託書 5.1 親自出席 5.2 非董事代表(於法不合)(但可列席) 5.3 得隨時改派(公27條3項) Tsar & Tsai

39. 6. 居住國外董事之代理 6.1 以書面委託 6.2 居住國內之其他股東經常代理出席 6.3 不包括已經當選董事之國內股東 6.4 登記 / 變更登記 Tsar & Tsai

40. 六、董事會決議方法 1. 平等表決權 1.1 依賴董事之聰明、才智、知識及經驗 1.2 與其持股比率不相干 Tsar & Tsai

41. 2. 法定出席數 2.1 普通法定出席數 - 過半數董事出席 2.2 特別法定出席數 - 過三分之二以上董事出席 Tsar & Tsai

42. 2.3 名額總數 2.3.1 依法選任並以實際在任而能出席者為計算基礎 2.3.2 不算入已出席董事人數之列 (公206條2項準用公178條及公180條2項) 2.3.3 法定當然解任(公197條1項) Tsar & Tsai

43. 3. 決定表決數 3.1 普通表決 3.1.1 過半數之決議(公206條1項) 3.2 特別決議 3.2.1 除公司法另有規定外(公206條1項) 3.2.2 章程規定(可以特別規定) Tsar & Tsai

44. 3.3 董事會人數低於三席之情形 3.3.1 召開臨時股東會遞補(經濟部商業司) 3.3.2 董事會職權(台灣高雄高等法院) Tsar & Tsai

45. 4. 表決方法 4.1 主席對於董事會議案之討論，認為已達可付表決 之程度時，得宣布停止討論，提付表決。 4.2 董事會議案表決時，經主席徵詢出席董事全體無 異議者，視為通過。 4.3 董事會議案之表決方式應於公司議事規範明定 之。除徵詢出席董事全體無異議通過者外，其監 票及計票方式應併予載明。 Tsar & Tsai

46. 5. 迴避規定 (公206條1項) 5.1 針對特定議案有自身利害關係 5.2 致有害於公司利益之虞時 5.3 不得加入表決 5.4 並不得代理其他董事行使表決權 Tsar & Tsai

47. 5.5 董事對於會議事項，與其自身或其代表之法人有 利害關係，致有害於公司利益之虞者，得陳述意 見及答詢 5.6 不得加入討論及表決，且討論及表決時 應予迴避，並不得代理其他董事行使其表決權 Tsar & Tsai

48. 七、董事會議事錄 1. 董事會之議事，應作成議事錄 (207 I) 2. 議事錄應詳實記載下列事項( 207 II準用183) 2.1 會議屆次(或年次)及時間地點 2.2 主席之姓名 2.3 董事出席狀況，包括出席、請假及缺席者之姓 名與人數 Tsar & Tsai

49. 2.4 列席者之姓名及職稱 2.5 記錄之姓名 2.6 報告事項 2.7 討論事項：各議案之決議方法與結果、董事、 監察人、專家及其他人員發言摘要、反對或保 留意見且有紀錄或書面聲明暨獨立董事依規定 出具之書面意見 Tsar & Tsai

50. 2.8 臨時動議：提案人姓名、議案之決議方法與結 果、董事、監察人、專家及其他人員發言摘 要、反對或保留意見且有紀錄 2.9 其他應記載事項 Tsar & Tsai