Promoción de la competencia y Administraciones Públicas Juan Espinosa

1. Promoción de la competencia y Administraciones Públicas Juan Espinosa Subdirector de Relaciones con las Administraciones Públicas Dirección de Promoción de la Competencia, CNC Jornada Annual AEDC Madrid, 12 de diciembre de 2012

2. Propósito de la presentación • Realizar un balance de la actividad de promoción de la competencia en relación con el comportamiento de las AAPP • Valoración general: contratos y ayudas públicas • En particular, en relación con la contratación pública: • Lecciones aprendidas • Dificultades encontradas • Vías de profundización

3. Ley 15/2007 • Configura como “objeto” de promoción de la competencia, entre otros: • Actividad administrativa en materia de ayudas públicas (arts. 11 y 26.1.d) • Propuestas a las AAPP para la modificación o supresión de las restricciones a la competencia efectiva derivadas de su actuación (art. 26.1.e) • Establece facultad de impugnación jurisdiccional de actuaciones (y disposiciones) administrativas sujetas al Derecho Administrativo (arts. 12.3 y 13.2)

4. Valoración general • Aplicación razonablemente satisfactoria • Señalizada la importancia de estas actuaciones dentro de las funciones de promoción • Tanto CNC como algunas autoridades autonómicas han desarrollado actuaciones en este ámbito • Efectividad del instrumento impugnatorio (primera estimación) • Pero necesario seguir avanzando en • Consolidar el papel de las AC en relación con • Administraciones actoras • Entidades responsables de vigilar tales actuaciones • Reforzar medios materiales-institucionales disponibles (o en su defecto, correcta priorización)

5. Contratación pública: actuaciones de promoción • Guías sobre contratación pública y competencia (CNC, ACCO, AADC) • Elementos diferenciadores de otras iniciativas comparadas (recomendaciones sobre detección de bid rigging + sobre diseño de los procedimientos) • Difusión del contenido • Asunción expresa por parte de algunas AAPP • Reflejo de las recomendaciones en resoluciones del TACRC • Actuaciones ad hoc sostenidas – saga de los autobuses interurbanos • Concesiones estatales: informes de promoción  informes periciales  SSTSJ Madrid  • Concesiones autonómicas: informes de promoción  impugnaciones jurisdiccionales • Asesoramiento o colaboración informal con AAPP en relación con el diseño de sus proyectos

6. Contratación pública: actuaciones de promoción • … pero fundamental insistir y profundizar en la promoción de la competencia en la contratación pública • En particular en la actual coyuntura de contención de gasto público • Posibles vías a explotar por CNC… ¿y CNMC?

7. Promoción de la competencia y contratación pública: prioridades • Reforzar la prevención de prácticas anticompetitivas en el seno de los procedimientos de contratación pública • Mejorar el interfaz órganos de contratación-ACs • Poca utilización de la DA 23 TRLCSP • Competition Advocates? • Reforzar instrumentos de detección de órganos de contratación • Potenciar instrumentos de centralización de la información y su acceso por parte de las ACs • Dentro del Portal centralizado de Contratación Pública creado por la futura Ley de Transparencia, Acceso a la Información y Buen Gobierno? • Acceso no implica necesariamente publicación de la información

8. Promoción de la competencia y contratación pública: prioridades • Mejorar capacidad de influencia en el diseño de los procedimientos de contratación • Mayor esfuerzo en trasladar recomendaciones relativas a celebración, participación, adjudicación y ejecución de contratos. En particular: • Incidir en análisis y seguimiento previo de las condiciones de los mercados para elegir las recomendaciones adecuadas (dificultar bid rigging vs. optimizar la “agresividad” de las ofertas). • Adecuada valoración de decisiones previas y discrecionales (eg recurso a encomiendas de gestión) • Inminente informe CNC sobre medios propios (in-house providing) • Reforzar implicaciones de los procedimientos de contratación desde el punto de vista de las ayudas públicas (o de Estado) • Si el precio no es resultado de una licitación competitiva (à la jurisprudencia Altmark)  posibles problemas • III Informe Anual (2011): acuerdos de promoción publicitaria entre entidades públicas y aerolíneas • Interlocución anticipada con órganos de contratación (antes de inicio de procedimiento concreto)

9. Promoción de la competencia y contratación pública: prioridades • Optimizar el potencial del instrumento de impugnación jurisdiccional • Adecuada priorización de los casos en atención a importancia del daño al mercado (trascendiendo a la licitación concreta) • Integración de la participación de las ACs en los mecanismos revisores • Timing y oportunidad del recurso jurisdiccional cuando media el recurso administrativo especial ante el TACRC • Dificultad añadida de encontrar ilícitos derivados de la normativa de contratación pública • En particular cuando se trata de poderes adjudicadores que no tienen la consideración de Administraciones públicas (empresas públicas…)