第七章民事诉讼代理人

第七章民事诉讼代理人 第一节民事诉讼代理制度概说第二节法定诉讼代理人第三节委托诉讼代理人

第一节民事诉讼代理制度概说 • 一、诉讼代理制度的本质、内容和作用 • （一）诉讼代理制度的本质和内容 • 概念：以当事人的名义，在法律规定或者当事人授权的范围内，代理当事人一方进行诉讼活动，称为诉讼代理。 • 本质：是当事人为了维护自己的民事权益，而借助他人帮助获得司法保护的一种诉讼制度。 • （二）诉讼代理制度的作用

二、诉讼代理人的概念、特征和种类 • （一）概念：以当事人的名义，在一定权限范围内，为当事人的利益进行诉讼活动的人，称为诉讼代理人。 • (二)诉讼代理人的特征 • 1有诉讼行为能力； • 2、以被代理人的名义，并且为了维护被代理人的利益进行诉讼活动； • 3、在代理权限范围内实施诉讼行为； • 4、诉讼代理的法律后果由被代理人承担； • 5、在同一案件中只能代理一方当事人进行诉讼。

（三）诉讼代理人的种类 • 观点一：应分为法定诉讼代理人和委托诉讼代理人两种； • 观点二：应分为法定诉讼代理人、指定诉讼代理人和委托诉讼代理人三种； • 观点三；应分为法定诉讼代理人、法定代表人、指定诉讼代理人和委托诉讼代理人四种。 • 民事诉讼法规定：分为法定诉讼代理人和委托诉讼代理人两种

三、民事诉讼代理人与民事代理人、刑事辩护人的区别 • （一）民事诉讼代理人与民事代理人的区别 • 1、代理的内容和后果不同； 2、代理的对象不同； 3、代理的法律依据不同。 • （二）民事诉讼代理人与刑事诉讼辩护人的区别 • 1、适用对象不同；2、产生原因不同； 3、职责不同；4、诉讼地位不同；5、介入的时间不同； 6、法律依据不同。 • 四、诉讼代理制度的沿革和立法概况

第二节法定诉讼代理人 • 一、法定诉讼代理概说 • （一）法定诉讼代理人的含义和适用范围 • 根据法律的直接规定而发生的诉讼代理 • 适用范围：代理不满18周岁的未成年人进行诉讼；代理不能辨认自己行为后果的精神病人进行诉讼。 • （二）法定诉讼代理的特点 • 1、代理权产生的基础特殊； • 2、代理的对象特殊； • 3、代理人的范围特殊。

（三）法定诉讼代理人的范围 • 《民事诉讼法》第57条规定：“无诉讼行为能力人由他的监护人作为法定代理人代为诉讼”。 • 《民法通则》第16条和第17条分别对未成年人和精神病人的监护人的范围作了明确规定。 • 无民事行为能力人和限制民事行为能力人事先没有确定代理诉讼的监护人的，可以由有监护资格的人协商确定。协商不成的，由人民法院在他们之中指定诉讼中的法定代理人。

（四）法定诉讼代理人与法定代表人的异同点 相同点： 1、两者的代理权或代表权都是根据法律的规定发生的，而不取决于当事人的意志。 2、两者都以被其所代理或代表的当事人的名义参加诉讼活动，而不是以自己的名义参加诉讼活动。 3、两者行为的后果均归属于被代理或被代表的当事人，而不由代理人或代表人承担。不同点： 1、产生的基础不同。 2、代理或代表的对象不同。 3、履行职责的时间不同。 4、法定诉讼代理人不能被其所代理的当事人更换；法定代表人可以被其所代表的当事人更换。 5、法定诉讼代理人与其所代理的自然人是两个独立的主体，他们之间存在着代理与被代理的关系；法定代表人与其所代表的法人不是两个独立的主体，他们之间不存在代理与被代理的关系，法人是拟制的，其权利能力必须通过法定代表人来体现。

二、法定诉讼代理人的代理权限和诉讼地位 • （一）法定诉讼代理人的代理权限 • 法定诉讼代理人既可以代理当事人处分诉讼权利，也可以代理当事人处分实体权利。 • （二）法定诉讼代理人的诉讼地位 • 法定诉讼代理人在诉讼中处于与当事人类似的诉讼地位 • 三、法定诉讼代理权的取得和消灭 • （一）法定诉讼代理权取得的方式 • （二）法定诉讼代理权消灭的原因 • 第一，被代理人具有或者恢复了民事行为能力。 • 第二，法定诉讼代理人丧失或者被依法撤销了监护人的资格。 • 第三，法定诉讼代理人死亡或者丧失诉讼行为能力。 • 第四，被代理的当事人死亡。

四、解决法定代理人之间互相推诿诉讼代理责任的方法四、解决法定代理人之间互相推诿诉讼代理责任的方法 • 法定代理人之间互相推诿诉讼代理责任的，由人民法院指定其中一人代为诉讼

第三节委托诉讼代理人 • 一、委托诉讼代理概说 • （一）委托诉讼代理人的含义和适用范围 • 根据被代理人的授权委托而发生的诉讼代理，称为委托诉讼代理。接受被代理人的授权委托代为进行诉讼活动的人，称为委托诉讼代理人。 • 委托诉讼代理人适用于代理有诉讼行为能力的人进行诉讼。 • 可以委托诉讼代理人的人，只限于当事人和法定代理人，其他人无权委托诉讼代理人。

（二）委托诉讼代理的特点 • 1、诉讼代理权基于委托人的授权而产生。 • 2、诉讼代理事项和诉讼代理权限，除法律有特别规定外由委托人决定。 • 3、代理人和被代理人均有诉讼行为能力。 • 二、委托诉讼代理人的范围和人数 • （一）委托诉讼代理人的范围 • 律师 • 当事人的近亲属 • 有关的社会团体或者当事人所在单位推荐的人 • 经人民法院许可的其他公民。

三、委托诉讼代理人的代理权限和诉讼地位 • 委托诉讼代理人的代理权限：委托人的授权。 • 委托诉讼代理人的诉讼地位：具有独立诉讼地位的诉讼参加人 • 四、委托诉讼代理权的取得、变更、解除和消灭 • （一）委托诉讼代理权取得的方式：向法院提交由委托人签名或者盖章的授权委托书 • （二）变更和解除委托诉讼代理权的要求 • 诉讼代理人的权限如果变更或者解除，当事人应当书面告知人民法院，并由人民法院通知对方当事人。否则，诉讼代理权的变更或解除对人民法院和对方当事人不发生效力。在诉讼代理权未变更、解除前，委托诉讼代理人已经实施的诉讼代理行为仍然有效。

（三）委托诉讼代理权消灭的原因 • 1、诉讼结束，代理人已经履行完毕诉讼代理职责； • 2代理人死亡或者丧失诉讼行为能力； • 3被代理人死亡； • 4被代理人和代理人双方自动解除委托诉讼代理关系。 • 五、关于转委托诉讼代理 • 含义：所谓转委托诉讼代理（简称转委托），是指委托诉讼代理人接受代理诉讼的委托后，在诉讼过程中，依照法定程序又将诉讼代理事项的一部分或者全部再委托他人代理。 • 条件：1、转委托人须有合法的诉讼代理权；2、须是转委托人基于特殊原因不能或者不便履行诉讼代理职责；3、须取得委托人的事先同意或者事后认可；4、须转委托诉讼代理人具有诉讼行为能力；5、转委托代理的权限不得超越委托人原来授予的权限。

适用转委托诉讼代理应当注意的问题 • 1、在转委托诉讼代理中，转委托诉讼代理人仍然是原委托人的诉讼代理人，而非转委托人的诉讼代理人，因此，诉讼代理的法律后果仍归属于原委托人，而不能归属于转委托人； • 2、发生转委托诉讼代理时，应由原委托人与转委托诉讼代理人就转委托代理事项另行签订诉讼代理合同； • 3、发生转委托诉讼代理时，应当书面告知法院，即向法院递交转委托代理事项的授权委托书，并由法院通知对方当事人。

六、关于代理离婚案件的特别规定我国 • 《民事诉讼法》第62条对离婚案件的代理作了如下特别规定：“离婚案件有诉讼代理人的，本人除不能表达意志的以外，仍应出庭；确因特殊情况无法出庭的，必须向人民法院提交书面意见。”

《民法通则》第十六条： 未成年人的父母是未成年人的监护人。未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列人员中有监护能力的人担任监护人： (一)祖父母、外祖父母； (二)兄、姐； (三)关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的。对担任监护人有争议的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。没有第一款、第二款规定的监护人的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。

《民法通则》第十七条： 无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人，由下列人员担任监护人： (一) 配偶； (二) 父母； (三) 成年子女； (四) 其他近亲属； (五) 关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会同意的。对担任监护人有争议的，由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。没有第一款规定的监护人的，由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。

第七章 民事诉讼代理人