La articulaci n de los principios en la nueva ley de contrataciones del estado
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LA ARTICULACIÓN DE LOS PRINCIPIOS EN LA NUEVA LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO. Dr. Alberto Retamozo Linares [email protected] EL ORIGEN DE LOS PRINCIPIOS. Tienen su origen en el Derecho Natural y en la idea de otorgar validez al orden y al Derecho. LOS PRINCIPIOS EN LA DOCTRINA

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Presentation Transcript
La articulaci n de los principios en la nueva ley de contrataciones del estado

LA ARTICULACIÓN DE LOS PRINCIPIOS EN LA NUEVA LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO

Dr. Alberto Retamozo [email protected]


El origen de los principios
EL ORIGEN DE LOS PRINCIPIOS CONTRATACIONES DEL ESTADO

  • Tienen su origen en el Derecho Natural y en la idea de otorgar validez al orden y al Derecho


LOS PRINCIPIOS EN LA DOCTRINA CONTRATACIONES DEL ESTADO

LOS PRINCIPIOS EN LOS PROCESOS DE SELECCIÓN Y EN LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS EN GENERAL


PRINCIPIOS DE LOS PROCESOS DE SELECCIÓN CONTRATACIONES DEL ESTADO


Principio de libre concurrencia
Principio de Libre Concurrencia CONTRATACIONES DEL ESTADO


Principio de publicidad
Principio de Publicidad CONTRATACIONES DEL ESTADO


Principio de igualdad o de trato igualitario derechos del postor
Principio de Igualdad o de trato igualitario. CONTRATACIONES DEL ESTADODerechos del Postor


Principio de transparencia
Principio de Transparencia CONTRATACIONES DEL ESTADO


PRINCIPIOS DE LOS CONTRATOS CONTRATACIONES DEL ESTADO


Principio lex inter partes
Principio lex inter partes CONTRATACIONES DEL ESTADO


Principio de continuidad
Principio de continuidad CONTRATACIONES DEL ESTADO




Principio de administraci n poder contratista colaborador
Principio de: mayor, Administración - PoderContratista - Colaborador

  • Permite a la Administración, en atención de la consecución del fin público, no despojarse de sus prerrogativas que para la tutela del interés público (“cláusulas exorbitantes”)


Principio de equivalencia de las prestaciones o de equilibrio financieroEl equilibrio financiero puede afectarse por:



LOS PRINCIPIOS EN LAS NORMAS ADMINISTRATIVAS NACIONALES. equilibrio sea restablecido, manteniendo de esta manera la ecuación financiera del contrato.LA ARTICULACIÓN DE LOS PRINCIPIOS EN LAS CONTRATACIONES ESTATALES


PRINCIPIOS equilibrio sea restablecido, manteniendo de esta manera la ecuación financiera del contrato.

LEY DE CONTRATACIONES DEL ESTADO

LEY DE PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL

NORMAS DE CONTROL

- La Universalidad

- El Carácter Integral

- La Autonomía Funcional

- El Carácter Permanente

- El Carácter Técnico y

Especializado

- La Legalidad

- El Debido Proceso

- La Eficiencia, Eficacia y

Economía

- La Oportunidad

- La Objetividad

- La Materialidad

- El Carácter Selectivo

- La Presunción de Licitud

- El Acceso a la Información

- La Reserva

- La Continuidad de las

Actividades

- La Publicidad

- La Participación Ciudadana

- La Flexibilidad

- Principio de Moralidad

- Principio de Libre Competencia

- Principio de Imparcialidad

- Principio de Eficiencia

- Principio de Transparencia

- Principio de Economía

- Principio de Vigencia

Tecnológica

- Principio de Trato Justo e

Igualitario

-Principio de Promoción del

Desarrollo Humano

-Principio de Publicidad

- Principio de Equidad

- Principio de Sostenibilidad

Ambiental

- Principio de Legalidad

- Principio del Debido

Procedimiento

- Principio de Impulso de Oficio

- Principio de Razonabilidad

- Principio de Imparcialidad

- Principio de Informalismo

- Principio de Presunción

de Veracidad

- Principio de Conducta

Procedimental

- Principio de Celeridad

- Principio de Eficacia

- Principio de Verdad Material

- Principio de Participación

- Principio de Simplicidad

- Principio de Predictibilidad

- Principio de Privilegio

de Controles Posteriores


Principios de la lpag
Principios de la LPAG equilibrio sea restablecido, manteniendo de esta manera la ecuación financiera del contrato.


Art culo iv del t tulo preliminar de la lpag finalidad de los principios
Artículo IV del Título Preliminar de la LPAG. equilibrio sea restablecido, manteniendo de esta manera la ecuación financiera del contrato.FINALIDAD DE LOS PRINCIPIOS

  • Los Principios sirven “de criterio interpretativo para resolver las cuestiones que puedan suscitarse en la aplicación de las reglas de procedimiento, como parámetros para la generación de otras disposiciones administrativas de carácter general, y para suplir los vacíos en el ordenamiento administrativo”


Principio de legalidad
PRINCIPIO DE LEGALIDAD equilibrio sea restablecido, manteniendo de esta manera la ecuación financiera del contrato.

  • Establece la obligatoriedad por parte de los funcionarios y servidores públicos del cumplimiento de la Constitución y las leyes según las facultades de cada quien.

  • Los ps y los subsiguientes contratos deben cumplir con la legalidad vigente.


Resolución N° 2227-2007-TC-S4 equilibrio sea restablecido, manteniendo de esta manera la ecuación financiera del contrato.

  • Las Bases “no pueden incluir requisitos y/o condiciones ilegales o violatorias de disposiciones normativas, por cuanto la actuación estatal debe regirse por el respeto al principio de legalidad”.


Principio de razonabilidad
PRINCIPIO DE RAZONABILIDAD equilibrio sea restablecido, manteniendo de esta manera la ecuación financiera del contrato.

  • Las decisiones que adopte la Administración respecto de los administrados deben darse en el marco de la facultad atribuida y en atención a la proporcionalidad entre los medios a emplear y los fines a tutelar.


PS: en los casos de aplicación de sanciones o declaratoria de nulidad

Resolución Nº 1211/2007.TC-S1.

“sin perjuicio de la vigencia de otros principios generales de derecho administrativo y del derecho Común. Es virtud de ello, el Tribunal tiene la potestad de apelar a los principios generales, como son, entre otros, el principio de razonabilidad y proporcionalidad, a fin de que se interpreten en su cabal sentido las regulaciones contenidas en las Bases Administrativas”.


Principio de informalismo
PRINCIPIO DE INFORMALISMO de nulidad

  • La Administración se obliga a interpretar las normas en forma favorable a la admisión y decisión final de la pretensión de los administrados.

  • En ps este principio se aplicaría respecto de la admisión de la propuesta del postor


Principio de imparcialidad
PRINCIPIO DE IMPARCIALIDAD de nulidad

  • La Administración se encuentra obligada a brindar un trato igualitario a los administrados.

  • Resolución N° 1952-2007-TC-S1:

    «… los acuerdos y resoluciones de los funcionarios y dependencias responsables de las adquisiciones y contrataciones de la Entidad, se adoptarán en estricta aplicación de la Ley y su Reglamento, así como en atención a criterios técnicos que permitan objetividad en el tratamiento a los postores y contratistas».


Principio de presunci n de veracidad
PRINCIPIO DE PRESUNCIÓN DE VERACIDAD de nulidad

  • La Administración se encuentra obligada a creer en lo afirmado, mediante Declaración Jurada, por el Administrado, admitiéndose prueba en contrario.

  • Esta presunción dinamiza el trabajo del Comité Especial, pero recarga el de la Administración por cuanto es ella la llamada a verificar la documentación.


Principio de privilegio de controles posteriores
PRINCIPIO DE PRIVILEGIO DE CONTROLES POSTERIORES de nulidad

  • Control interno a fin de detectar presuntas vulneraciones al Principio de Presunción de Veracidad.


Principio de eficacia
PRINCIPIO DE EFICACIA de nulidad

  • Ante los formalismo se debe hacer prevalecer la finalidad del acto.

  • En las contrataciones del Estado se vincula a la conservación del acto.

  • Este principio que se articula al accionar del Sistema Nacional de Control.


Ley N° 27785, Ley Orgánica del Sistema Nacional de Control y de la Contraloría General de la República


PRINCIPIO DE FLEXIBILIDAD y de la Contraloría General de la República

  • “al realizarse el control, ha de otorgarse prioridad al logro de las metas propuestas, respecto de aquellos formalismos cuya omisión no incida en la validez de la operación objeto de la verificación, ni determinen aspectos relevantes en la decisión final”,

  • Disposición concordante con el Principio de Eficacia de la LPAG.



Los principios son de índole procedimental DECRETO LEGISLATIVO N° 1017

  • Contribuyen a resolver incertidumbres en los ps y a asegurar en estos el cumplimiento de las garantías constitucionales.


  • Sirven DECRETO LEGISLATIVO N° 1017“de criterio interpretativo e integrador para la aplicación de la LCE y el RLCE y como parámetros para la actuación de los funcionarios y órganos responsables de las contrataciones”

  • Devienen en límites a la Potestad Discrecional.


Objeto de los principios

OBJETO DE LOS PRINCIPIOS DECRETO LEGISLATIVO N° 1017


Modificaci n sustancial y preocupante
Modificación sustancial y preocupante DECRETO LEGISLATIVO N° 1017

LEGISLACIÓN DEROGADA

  • Establecía que el objeto de los principios era garantizar que el Sector Público “obtenga bienes y servicios de la calidad requerida, en forma oportuna y a precios o costos adecuados”

  • Desde esta perspectiva en las contrataciones públicas las entidades públicas debían privilegiar la calidad.


  • LA NUEVA NORMATIVA DECRETO LEGISLATIVO N° 1017

  • Se ha invertido la prelación.

  • El Artículo 2° de la LCE determina que la norma tiene por objeto “establecer las normas orientadas a maximizar el valor del dinero del contribuyente en las contrataciones que realicen las Entidades del Sector Público, de manera que éstas se efectúen en forma oportuna y bajo las mejores condiciones de precio y calidad, a través del cumplimiento de los principios señalados en el artículo 4º de la presente norma”.


Principios de la normativa derogada que se mantienen vigentes

PRINCIPIOS DE LA NORMATIVA DEROGADA QUE DECRETO LEGISLATIVO N° 1017

SE MANTIENEN VIGENTES


Principio de moralidad

PRINCIPIO DE MORALIDAD DECRETO LEGISLATIVO N° 1017


Principio de moralidad1
PRINCIPIO DE MORALIDAD DECRETO LEGISLATIVO N° 1017

“Los actos referidos a las adquisiciones y contrataciones deben caracterizarse por la honradez, veracidad, intangibilidad, justicia y probidad”. 


5 reglas
5 Reglas DECRETO LEGISLATIVO N° 1017

1. Honradez

“el servidor público no deberá utilizar su cargo público para obtener algún provecho o ventaja personal o a favor de terceros. Tampoco deberá buscar o aceptar compensaciones o prestaciones de cualquier persona u organización que puedan comprometer su desempeño como servidor público”


2. DECRETO LEGISLATIVO N° 1017Veracidad “posibilita la decisión válida como derecho fundamental de toda persona”;

3. Intangibilidad Implica que los procesos de contratación, así como los contratos que de ellos emergen, no pueden, ni deben, ser tocados o modificados;


4. DECRETO LEGISLATIVO N° 1017Justicia. Se refiere a una justicia en particular, la Administrativa, y comprende a las instituciones y procedimientos creados para resolver las controversias que puedan surgir donde los privilegios de la

5. Probidad, vinculada a la honradez.


Principio de libre competencia

PRINCIPIO DE LIBRE COMPETENCIA DECRETO LEGISLATIVO N° 1017


Principio de libre competencia1
PRINCIPIO DE LIBRE COMPETENCIA DECRETO LEGISLATIVO N° 1017

  • Economía Política y Derecho Administrativo

  • Libertad que existe entre los distintos postores para competir entre ellos a efectos de ganar el PS en el que participan.

  • No cabe restricción alguna, más allá de las señaladas por Ley expresa.


Libre competencia y mercado
LIBRE COMPETENCIA Y MERCADO DECRETO LEGISLATIVO N° 1017

  • La oferta y la demanda se convierten en los reguladores.

  • Finalidad “proteger los intereses económicos de la Administración, suscitando (…) la máxima competencia posible y garantizar la libertad de acceso a la contratación” (García de Enterría).


Libre competencia
LIBRE COMPETENCIA DECRETO LEGISLATIVO N° 1017

En los distintos PS se incluirán “regulaciones o tratamientos que fomenten la más amplia y objetiva e impersonal e imparcial concurrencia, pluralidad y participación de postores potenciales”.



a. El excesivo formalismo Libre Competencia

ResoluciónN° 986/2006.TC-SU

Exigencias formales y sustanciales, “deben obedecer a la necesidad de garantizar el adecuado marco en el que, dentro de un contexto de libre competencia, equilibre el óptimo uso de los recursos públicos y garantice el pleno ejercicio del derecho de las personas naturales y jurídicas a participar como proveedores del Estado, y sea acorde con la consecución de sus fines”.


b. Los límites de las normas de excepción a efectos de asegurar la Libre Competencia

  • ResoluciónN° 2084-2007-TC-S1

    El Tribunal estableció que estas no pueden ser interpretadas de modo extensivo ni por analogía.


c. La exigencia innecesaria de un único domicilio en la localidad

En la Resolución Nº 2165-2007-TC-S1 el Tribunal determinó, respecto de una exigencia en las Bases de que el Postor fije domicilio en la Localidad, que dicha decisión que afectaba el Principio de Libre Competencia.


d. Interpretación de las Bases a favor de la admisión de las propuestas

Resoluciones N° 415/2006.TC-SU Nº 371/2006.TC-SU Nº 335/2006.TC-SU,

“… las Bases deben ser interpretadas de manera tal que ante la duda en alguna de sus disposiciones, teniendo en cuenta el principio de libre competencia, prevalezca la interpretación más favorable para la admisión de la propuesta”.


e. Instrumentalización de los RTM y los Factores de Evaluación para la vulneración del Principio de Libre Competencia

f. La instrumentalización de la Experiencia como mecanismo para atentar contra la Libre Competencia


Resoluci Evaluación para la vulneración del Principio de Libre Competencia ón N° 459/2004.TC-SU

“las Bases que contengan disposiciones que generen situaciones de discriminación entre los postores, transgreden los principios de libre competencia y trato justo e igualitario”.


Principio de imparcialidad1

PRINCIPIO DE IMPARCIALIDAD Evaluación para la vulneración del Principio de Libre Competencia



contra de determinada persona o institución. Los Acuerdos y Resoluciones de los funcionarios y dependencias responsables de las adquisiciones y contrataciones de la Entidad, se adoptarán en estricta aplicación de la Ley y el presente Reglamento, así como en atención a criterios técnicos que permitan objetividad en el tratamiento a los postores y contratistas”.


Principio de eficiencia

PRINCIPIO DE EFICIENCIA contra de determinada persona o institución.


Las contrataciones que realicen las Entidades «deberán efectuarse bajo las mejores condicionesde calidad, precio y plazos de ejecución y entregay con el mejor uso de los recursos materiales y humanos disponibles», debiendo observar «criteriosde celeridad, economía y eficacia».

La redacción inserta dos conceptos «condiciones» y «criterios».


CONDICIÓN efectuarse bajo las mejores

Significa algo que se debe cumplir o ocurrir para que un acto administrativo surta efectos.

CRITERIOS,

Definidos como la «Norma para conocer la verdad// Juicio o discernimiento>>.


Principio de transparencia1

PRINCIPIO DE TRANSPARENCIA efectuarse bajo las mejores


  • Implica la obligación que tienen las entidades “de brindar información a la ciudadanía, respecto a la conducción de los procesos de selección así como respecto a la ejecución y resultado de las transacciones, a fin de brindar elementos para la evaluación de la gestión pública, a través de la publicidad de estas adquisiciones y contrataciones”.


  • brindar información a la ciudadanía, respecto a la conducción de los procesos de selección así como respecto a la ejecución y resultado de las transacciones, a fin de brindar elementos para la evaluación de la gestión pública, a través de la publicidad de estas adquisiciones y contrataciones”. las contrataciones y adquisiciones deberán efectuarse sobre la base de criterios y calificaciones objetivas, sustentadas y accesibles a los postores”.


“Los postores tendrán acceso, durante el ps, a la documentación de las adquisiciones y contrataciones. Salvo las excepciones previstas en la Ley y el presente Reglamento, la convocatorias, otorgamiento de la Buena pro y resultados deben ser de público conocimiento”.


Principio de econom a

PRINCIPIO DE ECONOMÍA documentación de las adquisiciones y contrataciones. Salvo las excepciones previstas en la Ley y el presente Reglamento, la convocatorias, otorgamiento de la Buena pro y resultados deben ser de público conocimiento”.


En todo PS se aplicarán los documentación de las adquisiciones y contrataciones. Salvo las excepciones previstas en la Ley y el presente Reglamento, la convocatorias, otorgamiento de la Buena pro y resultados deben ser de público conocimiento”.criterios de “simplicidad, austeridad, concentración y ahorro en el uso de los recursos, en las etapas de los procesos de selección y en los acuerdos y resoluciones recaídos sobre ellos, debiéndose evitar en las Bases y en los contratos exigencias y formalidades costosas e innecesarias”.


Principio de vigencia tecnol gica

PRINCIPIO DE VIGENCIA TECNOLÓGICA documentación de las adquisiciones y contrataciones. Salvo las excepciones previstas en la Ley y el presente Reglamento, la convocatorias, otorgamiento de la Buena pro y resultados deben ser de público conocimiento”.


  • Tanto los bienes y servicios como la ejecución de obras documentación de las adquisiciones y contrataciones. Salvo las excepciones previstas en la Ley y el presente Reglamento, la convocatorias, otorgamiento de la Buena pro y resultados deben ser de público conocimiento”.“deben reunir las condiciones de calidad y modernidad tecnológica necesarias para cumplir con efectividad los fines para los que son requeridos, desde el mismo momento en que son adquiridos o contratados, y por un determinado y previsible tiempo de duración, con posibilidad de adecuarse, integrarse y repotenciarse, su fuera el caso, con los avances científicos y tecnológicos”.


Principio de trato justo e igualitario

PRINCIPIO DE TRATO JUSTO E IGUALITARIO documentación de las adquisiciones y contrataciones. Salvo las excepciones previstas en la Ley y el presente Reglamento, la convocatorias, otorgamiento de la Buena pro y resultados deben ser de público conocimiento”.


“Todo postor de bienes, servicios o ejecución de obras deben tener participación y acceso para contratar con las Entidades en condiciones semejantes a la de los demás, estando prohibida la existencia de privilegios, ventajas o prerrogativas, salvo las excepciones de la Ley”.


Los principios incorporados a la lce

LOS PRINCIPIOS INCORPORADOS A LA LCE deben tener participación y acceso para contratar con las Entidades en condiciones semejantes a la de los demás, estando


Principio de promoci n del desarrollo humano

Principio de deben tener participación y acceso para contratar con las Entidades en condiciones semejantes a la de los demás, estando Promoción del Desarrollo Humano



Principio de sostenibilidad ambiental

Principio de Sostenibilidad Ambiental humano en el ámbito nacional, de conformidad con los estándares universalmente aceptados sobre la materia”.


“En toda contratación se aplicarán criterios para garantizar la sostenibilidad ambiental, procurando evitar impactos ambientales negativos en concordancia con las normas de la materia.

Estos principios servirán también de criterio interpretativo e integrador para la aplicación de la presente norma y su Reglamento y como parámetros para la actuación de los funcionarios y órganos responsables de las contrataciones”.


Principio de publicidad1

Principio de Publicidad garantizar la sostenibilidad ambiental, procurando evitar impactos ambientales negativos en concordancia con las normas de la materia.



Principio de equidad

Principio de Equidad actos que se dicten como consecuencia deberán ser objeto de publicidad y difusión adecuada y suficiente a fin de garantizar la libre concurrencia de los potenciales postores”.



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