הליך פשיטת הרגל והתייחסות לסוגיית תום הלב

1. הליך פשיטת הרגל והתייחסות לסוגיית תום הלב עו"ד כלנית הרמלין-וגר הכונס הרשמי מחוז ת"א – אוקטובר 2012

2. תפקידי הכונס הרשמי בפש"ר הכונס הרשמי מתמנה מכח פקודת פשיטת הרגל • ככונס של נכסי נכסי החייב לאחר מתן צו כינוס • נאמן לאחר צו פשיטת רגל אם אין נאמן חיצוני

3. פשיטות רגל

4. הליכי הוצל"פ או פשיטת רגל סעיף 77 א לחוק הוצל"פ– מנחה את הרשם לאחר שבירר את יכולתו של החייב לקיים את פס"ד ולאחר שבירר כי אין תועלת בניהול הליכי הוצל"פ למסור מידע בעניין אפשרות לפתוח הליך של פשיטת רגל. הליך פשיטת הרגל דורש תום לב ביצירת החובות ותום לב במהלך פשיטת הרגל.

5. הליכי פשיטת רגל • הליכי פשיטת רגל נועדו לשתי תכליות: הגנה על אינטרס הנושים ע"י כינוס נכסי החייב וחלוקתם בין הנושים בדרך היעילה ביותר. אינטרס החייב לפתור עצמו מחובות שיצר בתום לב ואפשרות לפתוח דף חדש בחייו.

6. השלבים העיקריים בבקשת פש"ר • צו כינוס- סעיף 20 א' לפקודה- הכנ"ר מתמנה להיות הכונס של נכסי החייב וקיים עיכוב הליכים נגד החייב. אין עיכוב הליכים לנושה מובטח (הלכת גרבש). • הכרזת פשיטת רגל – סעיף 42 לפקודה • הפטר – סעיף 61 לפקודת פשיטת רגל • הסדר – סעיף 35 לפקודת פשיטת רגל.

7. הגשת בקשה לצו כינוס • בקשת חייב: סעיף 17 לפקודת פשיטת רגל- • חובותיו אינם פחותים מ – 16,490 ש"ח • הגשת דו"ח לפי סעיף 17( א( לפקודה – פרטים בדבר נכסיו, הכנסותיו , הוצאות וחבויות נכון ליום הדשת הבקשה. • ויתור על סודיות כנגד כל גורם לפי סעיף 17 (א) (3) • סעיף 18 – לאחר אישור הכונס הרשמי רשאי ביהמ"ש ליתן צו כינוס. צו הכינוס מפרט: • תשלום חודשי • הגשת דו"ח חודשי • עיכוב יציאה מהארץ • קביעת דיון להכרזת פשיטת רגל • מינוי מנהל מיוחד

8. סעיף 69 - חובות שנוצרו בחוסר תום והמסייגות הפטר • החייב נהג במהלך פשיטת רגל בחוסר תום לב וניצל אותם לרעה. • פושט הרגל קיבל עליו חבויות חדשות בעת שידע שהוא חדל פירעון ושלא יכול לעמוד בהתחייבויותיו. • פושט הרגל תרם לפשיטת הרגל בעסקאות נמהרות או מסוכנות, בהימור או בהזנחה פושעת. • גרם להעדפת מרמה או העניק נכסים לפני צו הכינוס.

9. תום לב ביצירת החובות • דרישת תום הלב ביצירת החובות, מחייבת בראש וראשונה את בחינת יחסו של החייב כלפי נושיו. יתר על כן, אין הצדקה להתיר שמיטת חובות החייב, אם התנהגותו כלפי נושיו בעבר מצביעה על אפשרות ממשית כי הוא עלול לצבור חובות שאינם ניתנים לפרעון גם בעתיד. בגידרה של חובת ההגינות המוטלת על חייב כלפי הנושים נקבע בעבר, כי בית המשפט לא יבוא לקראת אדם שהוציא מנושיו כספים וחפצי ערך במרמה ובטענות שווא (ענין הלבר, בעמ' 1315). הוא הדין באדם שחובותיו נוצרו בעיסקי סרק אותם הפעיל תוך זלזול בנושים (ענין בנבנישתי, בעמ' 207). בדומה לכך, לא ינתן סעד לפושט רגל "מקצועי", הצובר חובות חדשות לבקרים, וחוזר לבית המשפט שוב ושוב בניסיון להינצל מידי נושיו (ענין ולנס). • גוטמן נגד הכנ"ר ע"א 7994/08 מיום 1/2/2011

10. תום לב (המשך) • דרישת תום הלב בשלב יצירת החובות עשויה לשלול מתן הכרזת פשיטת רגל גם אם חובות החייב נוצרו בדרך שיש בה פגיעה מהותית בתקנת הציבור. כדי שחייב יחשב תם לב, עליו להישמר במהלך יצירת חובותיו מביצוע עבירות על החוק, ובכלל זה עבירות המופנות כלפי נושיו . הימנעות שיטתית מביצוע פסקי דין על ידי החייב עלולה אף היא להביא לסיכול בקשתו (השוו: ענין שפיר, בעמ' 712). הוא הדין אם מתברר כי חוב של חייב נצבר תוך בצוע פעולות הונאה ותרמית (ע"א 8937/05 תבין נ' כונס הנכסים הרשמי (לא פורסם, 22.1.2007)). במקרה אחר נקבע, אף בלא שהוגש כתב אישום, כי חובות שנוצרו במהלך ניהול עסקי זנות עולים כדי פגיעה מהותית בתקנת הציבור, ומצדיקים דחייתה של בקשה לפתוח בהליכי פשיטת רגל (ענין בנבנישתי, בעמ' 210). • גוטמן נגד הכנ"ר ע"א 7994/08 מיום 1/2/2011

11. תום לב ביצירת החובות • חוב אזרחי בגין מעשה פלילי – "חוטא לא יצא נשכר" –נסיבות החוב • פש"ר 6409-09 (י-ם) שרגא רוזנברג נגד כנ"ר– חייב אשר הזיק לנושה במו ידיו וגרם לו נזקי גוף חמורים , אינו יכול להימלט מתשלום חובותיו כלפיו באמצעות הליך פשיטת הרגל. פס"ד מיום17/3/2011 . • פש"ר 36824-06-10 ת"א אזנקוט נגד הכנ"ר- חייב אשר חובותיו מורכבים מחוב מזונות וחוב פיצויים בשל תקיפת גרושתו, מקומו אינו בהליכי פש"ר. ניתן ביום 4/7/2011. • פש"ר 35838-10-11 דניאל עוקב נגד הכנ"ר – חייב אשר רצח טרמפיסט אנגלי ופצע ביריות את בת-זוגו, הגיש בקשה לפש"ר בגין החוב האזרחי בסך של 1,2 מיליון ₪. ביהמ"ש דחה את הבקשה וקבע "משמעות כניסתו של המבקש לפש"ר הינו מתן אפשרות למבקש שלא לשלם את חובו לקרבן המעשה הנפשע אותו ביצע, בחסות פקודת פשיטת הרגל. ניתן ביום 24/4/2012.

12. תום לב ביצירת החובות • פש"ר 51623-05-10 ת"א זינגר נגד הכנ"ר – פזרנות פזרנות בלתי מוצדקת באורח חיים מצריכה פרשנות זהירה ושמרנית. פרשנות מרחיבה פירושה שאדם קיבל החלטות כלכליות לא נכונות במישור הכלכלי לא יוכל לקבל הפטר. פס"ד מיום 15/6/2011. • ע"א 2758/12 אורי סמבל נגד כונס הנכסים הרשמי- הימורים חייב שביקש פשיטת רגל בגין חובות שנוצרו בגין הימורים וניהל עסק של משחקים אסורים. ביהמ"ש המחוזי דחה את בקשתו של החייב מאחר והחובות נוצרו בחוסר תום-לב. החייב ערער לביהמ"ש העליון אך ערעורו נדחה. ביהמ"ש העליון קבע שעצם העובדה שהוא עסק בהימורים תקופה לא קצרה פועלת נגדו. יחד אם זאת , אם התברר שהמערער שינה את דרכיו, אינו עוסק עוד בהימורים, לא יוצר יותר חובות חדשים ומפרנס את עצמו, יתכן שיהיה ניתן לשקול פתיחת שערים של הליך פש"ר חדש. פס"ד מיום 9/10/12 .

13. תום לב ביצירת החובות • ע"א 8357/09 אברהם ורוזה פרדו נגד עו"ד יניב אינסל – מסירת שיקים ללא כיסוי • מסירת שיקים תמורת סחורה שעה שקיימת ידיעה שהשיקים לא ייפרעו, מהווה פעולה בחוסר תום לב. • יחד עם זאת, חוסר תום לב אינו עניין קשיח. פעילות כלכלית של חייב אינה עשויה מעור אחד והיא עשויה למצוא ביטוי בצורות שונות. ניתן ביום 8.6.2010

14. חובות ישנים • ע"א 3224/07 בן דוד נגד הכונס הרשמי (ניתן ביום 3.5.2009) • ע"א 8357/09 אברהם ורוזה פרדו נגד עו"ד יניב אינסל( ניתן ביום 8.6.2010 ) • יש משקל למשך הזמן שחלף ממועד יצירת החובות ועד לנקיטת הליך פשיטת רגל. ביהמ"ש העליון קבע כי גם אם יש חוסר תום-לב בהתנהלות החייב, יש ליתן משקל גם לנתונים אחרים, דוגמת חלוף הזמן מעת היווצרות החובות.

15. תום לב במהלך ההליך • עמידה בתשלומים החודשיים • הגשת דו"חות חודשיים • מיצוי כושר השתכרות • שיתוף פעולה עם הכנ"ר או המנהל המיוחד- התייצבות לחקירה, מסירת כל המסמכים הנדרשים, גילוי מידע. • פש"ר 11607-08-10 ת"א אבינו נגד הכנ"ר –ביהמ"ש ביטל צו כינוס בשל ניצול לרעה של ההליך – פיגור בתשלומים, ניתוק קשר עם הכנ"ר, אי-עדכון על שינוי כתובת. החייב הגיש בקשה לביטול פס"ד לאחר שנה ו-4 חודשים .הבקשה נדחתה. בקשה נוספת לצו כינוס הוגשה כעבור שנה והיא כמובן נדחתה. פס"ד מיום 12/1/2011

16. תום לב במהלך ההליך • ע"א 7909-09 סלאח כתרינה נגד הכנ"ר- כדי לזכות בחסד המחוקק על המבקש לפשוט רגל לגלות ולחשוף בפני כונס הנכסים את כלל המידע על נכסיו ומצבו הכלכלי שלא יותיר ספק לעניין תום-לבו. ניתן ביום 6/2/11

17. חקירות הכנ"ר על מנת לבדוק את תום לבו של החייב, מוסמך הכנ"ר על פי סעיף 18ג לפקודת פשיטת הרגל, לבצע חקירה מקיפה בענייניו של חייב, הכנסותיו, הוצאותיו ולדרוש מידע מכל אדם שיש יסוד סביר להניח כי המידע או המסמך מצויים ברשותו. הכנ"ר מבצע אלפי פניות למאגרי מידע שונים – כגון בנקים, קרנות פנסיה וקופ"ג, רשויות המס, ביטוח לאומי, משרד התחבורה, רשם החברות וכו.

18. הכרזת פשיטת רגל • סעיף 42 לפקודה: דיון בהכרזת פש"ר. לפני הדיון הכנ"ר או מנהל מיוחד נותן תסקיר לעניין ההכרזה. צריך להראות כי החייב היה תם לב ביצירת החובות ובמהלך הליך פשיטת הרגל. • במידה וביהמ"ש מכריז יש השלכות: סעיף 42א • על החייב מתמנה נאמן- כל נכסי החייב מוקנים לנאמן. • החייב יהיה לקוח מוגבל כמו בחוק שיקים ללא כיסוי. • החייב לא יכול לעשות שימוש בכרטיס אשראי. • החייב לא יכול להיות בעל עניין בתאגיד.

19. שלב בחינת תום הלב של החייב • ע"א 301/12 ישראל בלום נגד הכונס הרשמי- פס"ד מיום 28/8/2012 מבלי לגרוע מחשיבותו של עקרון תום הלב המתפרש על פני כל שלבי הליך פשיטת הרגל, ביהמ"ש העליון קבע כי יש ליתן לו משקל מצומצם בשלב בקשת צו הכינוס , לעומת המשקל שיש ליתן לו בשלב הדיון בהכרזה והשלב המאוחר יותר של בקשת ההפטר. תום הלב יקבע ע"י הכנ"ר או מי מטעמו, המנהל המיוחד שיתמנה, לאחר שמתבצעת חקירה מקיפה על ידו ומוגשת חוו"ד לביהמ"ש. על סמך חוו"ד יחליט ביהמ"ש אם להכריז החייב כפושט רגל או לבטל את ההליך.

20. שלב בחינת תום לבו של החייב • ייתכנו מקרים בהם ביהמ"ש יתרשם כבר בשלב הדיון במתן צו הכינוס כי אין מקום לאפשר לחייב להכנס ב"שערי ההליך" מפאת חוסר תום-לב קיצוני בדרך יצירת החובות , כאשר כל רצונו של החייב הינו להתחמק מנושיו ולהפוך את הליך פשיטת רגל ל"עיר המקלט". • יחד עם זאת , ראוי שמקרים אלה ישארו בגדר חריגים ורק במקרים בהם הונחה תשתית עובדתית ברורה ואיתנה לעניין חוסר תום הלב כמו פעילות בלתי חוקית ומוסרית מובהקת כגון ניהול עסק לשרותי ליווי. ע"א 6416/01 בנבנישתי נ' כונס הנכסים הרשמי.

21. הפטר • לפי סעיף 62 (א) פושט רגל רשאי בכל עת לבקש הפטר. • לפי סעיף 61 הבקשה נקבעת לדיון במעמד כל הנושים שעליהם הצהיר החייב בדו"ח ושהגישו תביעות חוב. הכנ"ר או הנאמן נותן תסקיר לפני יום הדיון ונותן עמדתו לעניין ההפטר.

22. הפטר -המשך שיקולים למתן הפטר: • חשיבות שבמתן אפשרות לחייב לפתוח דף חדש. • מצבו הסוציואקונוצי, בריאותו וגילו. • פוטנציאל השתכרות של החייב. • תום לבו בהמהלך הההליך ודרך התנהגותו לפני ההליך • היקף הפירעון של חובותיו. • גובה החובות. • מימוש הנכסים של החייב . פש"ר 24/92 הנרי אסרף בפשט"ר נ. הכונס הרשמי

23. עובדות המסייגות הפטר- סעיף 63 (ב) • החייב נהג במהלך פשיטת רגל בחוסר תום לב וניצל אותם לרעה. פיגורים בתשלומים, אי- הגשת דו"חות, חוסר שיתוף פעולה מהווים חוסר תום-לב. פש"ר 2704/04 יעקב דדיה נ. כונס הרשמי. • פושט הרגל קיבל עליו חבויות חדשות בעת שידע שהוא חדל פירעון ושלא יכול לעמוד בהתחייבויותיו. • פושט הרגל תרם לפשיטת הרגל בעסקאות נמהרות או מסוכנות, בהימור או בהזנחה פושעת. • גרם להעדפת מרמה או העניק נכסים לפני צו הכינוס.

24. הפטר- המשך • פעולות ההפטר – סעיף 69 א לפקודה. צו הפטר פוטר את פושט הרגל מכל חוב בר-תביעה למעט: • חוב המגיע למדינה בשל קנס. • חוב שנוצר במרמה. • חוב בגין מזונות ניתן להחריג חוב בזמן ההפטר

25. הפטר • מטרת המחוקק והכנ"ר היא לאפשר לחייבים תמי-לב לפתוח דף חדש בחייהם. • מדיניות הכנ"ר היא קציבת זמן מוגדר להליך על מנת ליתן תמריץ חיובי לחייבים שקרסו בתום לב.

26. הליך פש"ר נוסף • ע"א 659/11 יעקב פתאל נגד כנ"ר–" הליכי פשיטת רגל לא נועדו על מנת שניתן יהיה להיכנס ולצאת מהם על פי שיקולי כדאיות רגעיים."מערער הסכים לבטל בשנת 2009 את הליך פשיטת הרגל שבו היה מצוי ואין לאפשר לו לפתוח, בשנת 2010, כעבור שנה וחצי בלבד,בהליך פשיטת רגל חדש, וזאת מבלי שחל כל שינוי של ממש בנסיבות. פס"ד מיום 3/7/2011.ערעור על פש"ר 8367-08-10 מחוזי ת"א. פש"ר 5271/08 – גרציאן דוד נגד הכנ"ר- הנטל המוטל על חייב המבקש להכלל בהליך פש"ר נוסף לאחר שבקשתו הראשונה נדחתה בשל ניצול לרעה , עליו לשכנע את ביהמ"ש שהנסיבות שנפסקו לגביו בהליך הקודם, אכן השתנו באופן כזה, המצדיק לכאורה דיון מחדש. פש"ר 14603-03-10 יעקב חלבה נגד הכנ"ר – יש להוכיח שינוי נסיבות. ניתן ביום 20/11/11

27. הסדר • חייב שלא יכול לסיים תיק פשיטת רגל בהפטר יוכל להציע הסדר לפי סעיף 33 לפקודה. • אישור אסיפת הנושים לגבי אחוז הדיווידנד המוצע. • דיון בבית משפט בנוכחות כל הנושים. • תוצאת ההסדר לפי סעיף 35י' – יחייבו את החייב ואת הנושים לעניין כל חוב בר-תביעה אך לא לגבי מזונות. • הסדר כפוך בדרך-כלל לתשלום כספים ע"י החייב