Новые налоговые риски:

1. Новые налоговые риски: практика привлечения к субсидиарной ответственности топ-менеджеров по долгам компаний Зверева Светлана, старший юрист

2. Ситуация несостоятельности- результат налогового контроля Алгоритм действий налогового органа: Ответственность по результатам налогового контроля: налоговая проверка (налог, пени, санкции) 1 2 Ответственность налогоплательщика: меры принудительного взыскания, исполнительное производство • ●налоговая (НК РФ) • ●административная (КоАП РФ) передача материалов в следственные органы (неуплата налогов в сумме более 2 млн. руб.) Персональная ответственность топ-менеджмента: • ●административная (КоАП РФ) • ●уголовная (УК РФ) • ●гражданско- правовая/ субсидиарная • (ГК РФ, Закон о банкротстве) инициирование процедуры банкротства (долг от 100 тыс.руб.)

3. Дело о банкротстве: плюсы и минусы Банкротство - законный способ списания долгов (ст. 142 № 127-ФЗ) + Оспаривание сделок должника (гл.III.1 № 127-ФЗ) - В деле о банкротстве возможно: 2 2. Привлечение топ-менеджеров к субсидиарной ответственности(ст. 10 № 127-ФЗ) Важно! Приостановить действие решения налогового органа.

4. Корпорация = ассоциация лиц? Общее правило, принцип ограничения ответственности по налоговым долгам: ► собственник не отвечает по обязательствам компании, равно и наоборот (п.3 ст. 56 ГК РФ); ► уплата налога является обязанностью НП, а не гражданско-правовым обязательством (ст.44 НК РФ). к налоговым отношениям гражданское зак-во не применяется, если не предусмотрено иное (ст. 2 ГК РФ); ► налоговым законодательством по общему правилу не предусмотрено привлечение к субсидиарной ответственности (Постановление ФАС ПО от 19.09.2012 по делу N А55-22228/2011). И «запасной» способ… Исключение из правила: ►право требовать погашения задолженности учредителями- только при ликвидации (ч.2 ст.49 НК РФ); ► пределы взыскания с собственников или имеющих возможность определять действия компании лиц и порядок реализации данного правомочия установлены в гражданском законодательстве (п.3 ст. 56 ГК РФ). Конкуренция норм : Иммунитет менеджмента: есть или нет? • ● прежние :п. 3 ст. 56 ГК РФ; п.3. ст. 3 Закона об АО и Закона об ООО • ● вытесняются выгодными кредиторам положениями Закона о банкротстве • (ст.10/основания и порядок привлечения должника и иных лиц).

5. Институт субсидиарной ответственности Механизм ГПО. Субсидиарная ответственность- дополнительная отв-ть субсидиарного должника по обязательствам основного (ст. 399 ГК РФ). Двойная ответственность? Основной должник- все равно? Тогда- субсидиарный… КОНСТРУКЦИЯ СО Уполномоченный орган (ФНС России) –защита бюджета Смысл конструкции- влиять на поведение, «доплатить по долгам»- субсидиарный будет искать способы исполнения обязательств Приказ ФНС РФ от 03.10.2012 N ММВ-7-8/663@: Заключение о наличии/отсутствии оснований для привлечения к субсидиарной отв-ти приподготовке к участию в 1-м собрании кредиторов. установление справедливого равновесия между конкурирующими интересами в делах о банкротстве (Постановление Б. Палаты ЕСПЧ от 03.04.2012 по делу "Котов (Kotov) против РФ" )

6. Субсидиарные должники в деле о банкротстве. Кого можно привлечь? ● руководителя должника; ● учредителей (участников) должника; ● собственников имущества должника - унитарного предприятия; ● членов органов управления должника; ● членов ликвидационной комиссии (ликвидатора), ● + контролирующее должника лицо. Элементы  контролирующего лица (ст.2 №127-ФЗ): - наличие права давать обязательные указания должнику/возможности определять его действия; - период наличия права – до 2 лет до даты принятия судом заявления о банкротстве.  Важно! Отвечают именно те лица, в период осуществления функций которых и возникла неплатежеспособность, если их действия послужили причиной банкротства-«бывшие» руководители, «сменившиеся» собственники). Круг ответственных лиц: руководство и собственники

7. Механизм привлечения Конкурсный управляющий (п.6 ст.10 № 127-ФЗ). Субъекты требования Уполномоченный орган самостоятельно (п.12 ст.142 N 127-ФЗ). 1 ●по своей инициативе ● по решению собрания кредиторов ●если требования не удовлетворены за счет конкурсной массы 2 ? По основаниям N127-ФЗ только в рамках дела о банкротстве – арбитражный суд (ИП ВАС РФ от 27.04.2010 N 137). Вне рамок дела о банкротстве- правовая невозможность рассмотрения. До- нет условий… После… Обязательства должника прекратились(Определение ВАС РФ от 15.02.2012 № ВАС-12484/11). Особое мнение: по требованиям до № 73-ФЗ можно после (Определение ВАС РФ от 15.01.2013 № ВАС-14131/12, пересмотрено в порядке надзора). Порядок реализации права- специальная подведомственность Доформирования и реализации конкурсной массы преждевременно (Постановление ФАС ПО от 07.07.2011 по делу № А65-455/2009).

8. Основания привлечения. Особенности составов ОСНОВАНИЯ Состав 1. Неподача заявления о признании банкротом в установленный срок (п.2 ст.10 № 127- ФЗ) Состав 2. Ответственность контролирующих лиц/ доведение до банкротства (п.4 ст.10 № 127- ФЗ) * совокупность всех обстоятельств нужно доказать; * размер =обязательства, возникшие после истечения срока для подачи заявления до даты обращения в суд * взаимосвязь- факт банкротства именно в результате указаний контролирующих лиц (активные действия); * размер = требования по реестру (-) средства от продажи имущества, суд вправе его уменьшить Состав 3. Отсутствие (утрата) или искажение бухгалтерских документов должника (п.5 ст.10 № 127- ФЗ) • * неведение, неотражение, несохранность, непринятие мер к восстановлению; * непередача документов временному/конкурсному управляющему (пассивно); • * искажение информации (активно)

9. Состав 3. Постановление Президиума ВАС РФ от 06.11.2012 N 9127/12 (ООО Торговый Дом «Вега»). Тезисы: ► самостоятельный, отличный от абз.2 п.3 ст.56 ГК РФ- поэтому не зависит от доведения до банкротства; ► должны учитываться общие положения гл. 25 и 59 ГК РФ об ответственности за нарушения обязательств и об обязательствах вследствие причинения вреда ; ► Элементы состава: объективная сторона = факт неисполнения обязательства по передаче документации/ отсутствия в ней информации. 2 значимых момента для сбора документов об имуществе: введение наблюдения и признание банкротом (п. 3.2. ст. 64, п.2 ст. 126 № 127-ФЗ). Итог: препятствие формированию конкурсной массы; вина=приняты ли все меры по ведению и передаче документации (п.1 ст. 401 ГК РФ); взаимосвязь между отсутствием/искажением документации и неудовлетворением требований кредиторов; ► Размер =неудовлетворенные требования, включенные в реестр требований из числа предъявленных до закрытия реестра, и неудовлетворенных текущих требований. Можно по аналогии с составом 2! ► Надлежащий субъект: имел ли в указанный срок возможность составить/ восстановить документацию. Размер ответственности определяется по каждому из исполнявших обязанности руководителей лиц/ «бывших»; ► Правоприменительная практика.Постановления ФАС Поволжского округа от 04.12. 2012 г. по делу NА55-14582/2011, от 30.01.2013 по делу N А65-31606/2009 . Судебные прецеденты

10. Презумпция вины- составы 2 и 3(п.п. 4 и 5 ст.10 №127-ФЗ). Обвинительный уклон: Причинение вреда кредиторам презюмируется. Отсутствие вины доказывается привлекаемым лицом (п. 2 ст.401, п.2 ст.1064 ГК РФ). Как быть с презумпцией добросовестности (ст.10 ГК РФ)?Предполагается в тех случаях, когда защита прав зависит от того, осуществлялись ли эти права разумно и добросовестно ("Торговый Дом "Вега" ). Ответственность за убытки. Абстрактная модель ожидаемого поведения? Толкование закона соответствует обычаям делового оборота, зафиксированным в Кодексе корпоративного поведения: критерий хорошего руководителя- «должен совершать действия, ожидаемые в аналогичной ситуации при аналогичных обстоятельствах от хорошего руководителя». Оценка судом пассивного поведения ответчика.Непредставление доказательств должно квалифицироваться исключительно как отказ от опровержения факта, на наличие которого аргументированно указывает процессуальный оппонент (Пост-е Президиума ВАС РФ от 06.03. 2012 г. N 12505/11,дело Кировского завода). О сроке исковой давности- не может начаться ранее продажи имущества (Постановление Президиума ВАС РФ от 07.06.2012 N 219/12). Поворот бремени доказывания -

11. Расходы по делу о банкротстве- Судебные расходы Порядок определения размера субсидиарной ответственности в данном случае неприменим . «…это не обязательства, не могут расцениваться как убытки по смыслу ст. 15 ГК РФ, поскольку отсутствует причинная связь между действиями/бездействием и подлежащими взысканию с заявителя расходами в силу закона (Постановления ФАС Поволжского округа от 02.11.2012 по делу N А55-17634/201, А55-15310/2012). + Ликвидируемый должник - солидарно с учредителей! «В случае отсутствия средств обязанность по оплате судебных расходов возлагается по заявлению управляющего на 1)заявителя (п. 3 ст.59 № 127-ФЗ), 2)а если заявителем явл. ликв. комиссия- на создавших эту комиссию учредителей (участников) должника ( п. 63 Пост. Пленума ВАС РФ от 15.12.04 N 29, Постановление ФАС ПО от 03.04.12 по делу N А65-36221/2009). - Позиция о подведомственности «…требования к бывшему руководителю должника о взыскании расходов по выплате вознаграждения управляющему после окончания процедуры банкротства подлежат рассмотрению в суде общей юрисдикции (Вопрос 8 Обзора практики Верховного Суда РФ за 1кв. 2012, утв. Президиумом ВС РФ от 20.06.12.

12. Перспективы Концепция развития гражданского законодательства усиление гражданско-правовой ответственности Проект Постановления Пленума ВАС РФ «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица» Проект закона N 394587-5. Вопросы привлечения к отв-ти членов органов управления хозяйственных обществ Проект закона N 196666-6. Противодействие незаконным финансовым операциям: при смене директора- акт приема-передачи, штраф Проект закона N 164018-5. Совершенствование механизмов учреждения и ликвидации организаций. …

13. Спасибо за внимание! Самара, 443110, ул. Ново-Садовая, д. 14 А Телефон: (846) 302-63-36 Факс: (846) 302-63-62 E-mail: matecsamara@matec.ru Москва (495) 956-29-92 info@matec.ru Нижний Новгород (831) 296-55-70 matecnn@matec.ru Киров (8332) 67-01-10 mateckirov@matec.ru Тверь (4822) 77-70-04 matectver@matec.ru