第 章

1. 第 章 共 同 犯 罪

2. 教 学 目 的 通过本章的学习，了解我国刑法关于共同犯罪的立法规定；理解共同犯罪的概念和构成要件；理解共同犯罪的形式；掌握共同犯罪人的种类及其刑事责任。

3. 重点、难点： 共同犯罪人的种类及其刑事责任

4. 第一节 共同犯罪的概念和形式 一、共同犯罪的概念 我国《刑法》第25条第1款规定：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。”

5. 共同犯罪在刑法总论中占有重要地位，它是 相对于单个人犯罪而言的，共同犯罪是一种在主体数量上特殊的犯罪形态。 • 共同犯罪被认为是一个比单个人犯罪更为危险、更为严重的犯罪形式。 • 共同犯罪的责任更加复杂。

6. 二、共同犯罪的成立要件 1、主体条件：两人以上。 （1）未达到刑事责任年龄或者没有刑事责任能力的人，不能成为单独犯罪的主体，同样也不能成为共同犯罪的主体。

7. （2）一个具备主体资格的人唆使一个未达到刑事责任年龄的人犯罪的，也不认为是共同犯罪，其刑事责任由具备主体资格的人承担。（2）一个具备主体资格的人唆使一个未达到刑事责任年龄的人犯罪的，也不认为是共同犯罪，其刑事责任由具备主体资格的人承担。 对此情况，认为教唆者是在把他人当工具使用，属于间接实行犯。

8. （3）单位犯罪中，虽然可能有很多单位成员参与，但是此时是作为一个法律主体出现的，不认为是共同犯罪。（3）单位犯罪中，虽然可能有很多单位成员参与，但是此时是作为一个法律主体出现的，不认为是共同犯罪。 （4）单位犯罪属于共同犯罪的情形可能有： A、两个以上的单位共同犯罪； B、一个单位和一个自然人共同犯罪。

9. 2、客观条件：须有共同的犯罪行为； • 这里所称的共同犯罪行为是广义的，既包括实行行为，也包括组织、教唆、帮助、共谋行为。 • 在共同犯罪中承担实行行为的人，叫做实行犯；没有亲自实行犯罪而仅承担帮助行为的人，叫做帮助犯；仅有教唆行为的人，叫做教唆犯。

10. （1）在有共谋的情况下，不作为也认为有共同犯罪的行为。 （2）“共谋”而未参与实行的人是否成立共犯？ 理论上一般认为有共谋就足以认定具有共犯的行为与故意，可以成立共犯。 有共谋而未参与犯罪实行的，有3种可能： 第一种，由其他人代劳，不必事必躬亲。 第二种，遭遇意志以外的原因而没有参与实行。 第三种，自动放弃。

11. 案 例 刘某、陈某见3名学生在用扑克牌赌博，赌资放在地上，遂生抢劫之心。2人约定以吹口哨、打手势为暗号一起动手实施抢劫，并佯装看赌牌靠近学生。期间，刘某多次暗示，但陈某迟迟不敢动手。刘某便找机会抢了放在地上的赌资320元，并对一名反抗的学生彭某拳打脚踢。刘某抢得钱后与陈某扬长而去。事后，刘某、陈某分别分得赃款180元和140元。 对此案中陈某的行为是否应认定为共同犯罪？

12. 分 析 两人构成抢劫罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，刘某起主要作用，系主犯；陈某起次要作用，系从犯。

13. （3）应注意的问题：把上述意义的共谋与犯意表示和教唆犯区别开来。（3）应注意的问题：把上述意义的共谋与犯意表示和教唆犯区别开来。 如果受到他人参加犯罪的邀请，当时仅仅表示同意，届时未参与实行的，属于犯意流露、表示的范畴，不属于共谋行为，不成立共犯。 如果教唆他人犯罪并出谋策划的，属于教唆犯，也不是共谋者。作为共谋者与其他犯罪人的关系不是教唆与被教唆的关系，而是在都已经具有共同犯意的前提下形成的合作关系。因为大家都本有犯意，不存在谁教唆谁的问题。

14. 3、主观条件：必须有共同的犯罪故意。 共同犯罪的故意包含两层意思： 第一层意思是各个共同犯罪人对该罪都有故意。 第二层意思是共同犯罪人之间存在着意思联络，意识到了在协同犯罪。

15. 共同犯罪的故意——包括以下两方面： （1）需要具有同一性质犯罪的故意； 如：同船走私香烟与毒品。 （2）共同犯罪的故意必须是相互沟通的； 如：片面共犯。

16. A、如果2人以上在同时同地加害同一对象，但无意思联络的，不认为是共犯。A、如果2人以上在同时同地加害同一对象，但无意思联络的，不认为是共犯。 如：同时犯。 但是，通常这只是针对共同实行犯即共同正犯而言的。对于帮助犯而言，片面的共犯是可以成立的。

17. B、 根据2000年11月10日最高人民法院《关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》，交通肇事后，车主、乘客、单位的主管人员指使肇事司机逃逸致被害人死亡的，以交通肇事罪的共犯论处。 这里承认过失犯罪共犯的存在，只能作为特例掌握 。

18. C、共同犯罪故意形成的时间，可以是在事先，即预谋（事先通谋）的共同犯罪；也可以在事中即在犯罪过程中，这被称为无预谋（事先无通谋）的共同犯罪。C、共同犯罪故意形成的时间，可以是在事先，即预谋（事先通谋）的共同犯罪；也可以在事中即在犯罪过程中，这被称为无预谋（事先无通谋）的共同犯罪。 但是，如果是在犯罪既遂以后才知道犯罪人的犯罪事实，表示赞同的，不认为共犯。 在他人既遂后提供帮助的，不认为是共犯。

19. D、共同犯罪故意形成的方式没有特别的限制。可以是明示的，也可以是暗示的；可以通过语言、文字表达，也可以通过身体姿势、面部表情、眼神等表达。D、共同犯罪故意形成的方式没有特别的限制。可以是明示的，也可以是暗示的；可以通过语言、文字表达，也可以通过身体姿势、面部表情、眼神等表达。

20. 三、共同犯罪的认定——不成立共同犯罪的几种情形三、共同犯罪的认定——不成立共同犯罪的几种情形 1、过失共同造成同一损害结果的，不构成共犯； 2、间接正犯不成立共犯； 间接正犯又称为间接实行犯。所谓间接正犯，是指把他人的行为当做工具利用的情况。

21. 间接实行犯主要有两种情况： ①利用无责任能力人包括未达到刑事责任年龄人的行为； ②利用无辜者、不知情者的行为。 例如：医生利用不知情的护士杀害一个病人，让护士把毒针给病人打下去。

22. 3、事先无同谋的窝藏、包庇行为，窝赃、销赃行为不以共犯论处；3、事先无同谋的窝藏、包庇行为，窝赃、销赃行为不以共犯论处； 反过来，如果事先有同谋的就以共犯论。

23. 案 例 甲想从某衬衫厂骗衬衫，伪造了合同等证件，到衬衫厂谎称购买衬衫。 在这之前，为了解决销赃问题，甲和乙商定由乙联系销路。乙就找到某个体户丙说有一批衬衫要卖。甲骗出10万件衬衫后，和乙一起到丙处，以极低的价格卖给丙。丙见价格如此之低，知道来路不正，但为贪便宜还是购买了。 问：丙与甲乙是否成立共同犯罪？

24. 分 析 • 这是一个典型的根据事先有无通谋区别是否共犯的问题。 • 甲构成合同诈骗罪，乙与甲事先通谋承担事后销赃的任务，构成甲的共犯即合同诈骗罪。丙没有与甲乙事先通谋，而只是在事后明知是赃物而收购，所以不构成合同诈骗罪的共犯，而仅构成收购赃物罪，是单独犯。

25. 有一个值得注意的问题是判断事前事后的标准。有一个值得注意的问题是判断事前事后的标准。 这个标准一般为是否既遂。

26. 案 例 甲从本厂的车间里偷出十几个机器零件，藏在工厂的院墙里面的墙根下。然后找到乙，让乙帮忙一同把藏在墙根下的零件偷出到院墙外面，埋在一棵大树下。然后又找到开车的丙，由丙开着汽车一起把埋藏在树下的零件运走。 在这个案件中，甲、乙、丙构成何罪？是否成立共同犯罪？

27. 分 析 甲构成盗窃罪无疑。 乙和丙构成何罪就需要研究盗窃行为何时既遂。既遂以前加入的，是盗窃罪的共犯；以后加入的，不是共犯，是转移赃物罪。 一般认为盗窃厂矿企业的大宗物品出了厂门或者院墙为既遂。那么本案既遂应当在将零件转移到院墙之外的时刻。

28. 4、“过限”行为不认为是共犯； 过限行为是指在共同犯罪的过程中，其中有共同犯罪人实施了超出共同犯罪故意范围的犯罪行为。这种超出共同犯罪故意范围的行为就叫做共犯的过限行为。 对于共犯中发生的过限行为，由实施者单独承担责任，其他共同犯罪人不承担责任。

29. 关于过限问题有两点特别值得注意： ①在共同实施伤害罪的过程中，发生过限的杀人行为。 对此，一般按共犯过限对待，所有共同犯罪人在伤害的限度内成立共犯，实施杀人行为者单独承担杀人的罪责，其他犯罪人不承担杀人的罪责。

30. ②在盗窃、抢夺犯罪过程中，因为当场使用暴力转化为抢劫罪的。②在盗窃、抢夺犯罪过程中，因为当场使用暴力转化为抢劫罪的。 例如：张三、李四在共同盗窃过程中，遭到事主的抓捕。张三、李四分头逃跑。事主在追张三过程中，张三使用暴力反抗，致事主死亡，转化为抢劫罪。 关键看有无事前通谋。

31. 5、同时犯、先后犯不是共犯； 例如：客车出现交通事故，旅客死的死伤的伤，财物散落一地。路过的人就去拿旅客的财物。 根据司法解释，在交通肇事现场没有勘验之前，拿取财物的以盗窃罪论处。抢夺或者抢劫的，分别以抢夺、抢劫罪论处。 这些拿去旅客财物的人是否构成共同犯罪呢？

32. 如果没有通谋、没有协同关系，仅仅是偶然碰到一起，各自拿取财物的，属于同时犯，不构成共犯。如果没有通谋、没有协同关系，仅仅是偶然碰到一起，各自拿取财物的，属于同时犯，不构成共犯。 区别是同时犯还是共犯有什么意义？ 意义在于罪责轻重不同。共犯的罪责是整体的罪责；而单独犯只对自己的行为承担个人罪责。

33. 6、两人以上实施犯罪时故意内容不同的，不构成共同犯罪；6、两人以上实施犯罪时故意内容不同的，不构成共同犯罪； 7、单方故意与单方过失行为共同造成某种危害结果的，不构成共同犯罪。 例如：监管人员甲某失职，罪犯乙某乘机脱逃，不成立共犯。甲某可以构成失职致使在押人员脱逃罪；乙某构成脱逃罪。

34. 四、共同犯罪的形式 （一）任意的共同犯罪与必要的共同犯罪 （二）事前有通谋的共同犯罪与事前无通谋的 共同犯罪 （三）简单的共同犯罪与复杂的共同犯罪 （四）一般共同犯罪与特殊共同犯罪

35. 特殊的犯罪集团有3个： （1）组织、领导、参加恐怖组织； （2）组织、领导、参加黑社会性质组织； （3）组织和利用会道门、邪教组织。

36. 第二节 共同犯罪的种类和刑事责任 一、主犯及其刑事责任 （一）主犯的概念和种类 1、概念 2、种类

37. 主犯通常包括3种人： （1）集团犯罪的首要分子，就是组织领导犯罪集团的人； （2）在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子； （3）聚众性犯罪的首要分子。 注意：在聚众犯罪并不构成共同犯罪的情况下（如刑法规定只处罚首要分子而首要分子只有一人时），不存在主犯、从犯之分，其中的首要分子当然无所谓主犯。

38. （二）主犯的刑事责任 第26条第3款：“对于集团犯罪的首要分子，应当按照集团所犯的全部罪行处罚。” 第26条第4款：其他主犯，也应当对其所组织、指挥、参与的全部罪行负刑事责任。

39. 通过这个规定，我们就可以看得出来，对于共同犯罪中的主犯，刑法的规定采取的是整体责任的原则。 所谓整体责任原则，就是“一部行为，全部责任”，也就是说，作为主犯，他的行为虽然只是共同犯罪的一部分，但是他承担的责任却是全部的。

40. 案 例 甲、乙、丙、丁4人乘一辆车，看见一人骑自行车，开车的甲说去“分点钱”。意思就是说抢劫。然后把车开到骑车人前面停下来。车门一开，乙、丙下车。骑车人一看不好，骑车就跑。乙、丙就追，追到之后，丙把人截住，把钱抢了。 问：如何区分四人的刑事责任？

41. 分 析 在本案中，大家注意尽管甲没有动手，乙没有直接从被害人那里抢取财物，但他们均构成抢劫罪的既遂。 对于丁的行为性质，要具体区分，如果丁事先参与了共谋，事后参与了分赃，应当构成共犯。如果这仅仅是临时起意的抢劫，即由甲“去分点钱”一句话临时勾起的犯罪意图，丁既没有参与共谋，也没有实施行动，就不构成共犯。

42. 二、从犯及其刑事责任 （一）从犯的概念和分类 1、概念 2、分类 从犯通常有两种： （1）起次要作用的实行犯； （2）本人没有实行行为，仅仅是提供帮助的帮助犯。

43. （二）从犯的刑事责任 第27条第2款：“对于从犯应当从轻、减轻或者免除处罚。” 这里有一个问题，法律没有说明从犯如何对共同犯罪事实承担刑事责任。在具体案件中，他们是承担整体责任还是承担个体责任，应区别对待。

44. 注意： 在集团犯罪的场合，首要分子与其他主犯或者从犯的刑事责任计算原则略有不同。 对首要分子，按照集团所犯全部罪行处罚。对其他主犯，按照其所组织、指挥、参与的罪行处罚。 对从犯，按照其所参与的罪行从轻、减轻或者免除处罚。

45. 三、胁从犯及其刑事责任 第28条规定：“对于胁从犯，应当减轻或者免除处罚。” 修订前的刑法规定，胁从犯有两种：一是被诱骗参加犯罪的人；二是被暴力胁迫参加犯罪的人。 修订后的刑法把被诱骗的这一种给取消了。因此，胁从犯只有一种，即被胁迫参加犯罪的人。

46. 四、教唆犯及其刑事责任 （一）教唆犯的特点 “唆使他人犯罪，而本人不打算参与或者没有实际参与实行犯罪。” 例如：买凶杀人。 注意： 教唆行为与实行行为竞合的问题；教唆行为与帮助行为竞合的情况。

47. （二）教唆犯的成立要件 一方面有唆使他人犯罪的故意。 确实是意图使他人实施犯罪，如果行为人没有教唆他人犯罪的故意，仅仅是因为说话不注意，客观上引起了他人犯罪的意念，不能认定为教唆犯。 另一方面有具体明确的教唆他人犯罪的行为。 通常要求教唆的内容是比较具体的，特别是侵害对象比较明确。

48. （三）教唆犯的刑事责任 1．对于教唆犯，应当按照他在共同犯罪中的作用处罚。如果起主要作用的，按主犯处罚；如果起次要作用的，按照从犯处罚。 司法解释特别指出： 实践证明，教唆犯一般起主要作用，所以，一般应按主犯处罚。但是不排除认定为从犯、按从犯处罚的可能性。

49. 2．被教唆人没有犯被教唆罪的，对于教唆犯可以从轻或者减轻处罚。2．被教唆人没有犯被教唆罪的，对于教唆犯可以从轻或者减轻处罚。 注意： 首先就是教唆人有教唆的行为，但是被教唆人没有去犯罪。 没有去犯罪可能有两种情况：一种是当场就断然拒绝了；另一种是当场表示接受教唆，但是始终按兵不动。 其次，教唆人独立成立犯罪。

50. 3．教唆不满18周岁的人犯罪，从重处罚。 如果行为人教唆不满18周岁的人犯罪，并且该人又未达到刑事责任年龄，一般认为教唆者是间接实行犯，不是教唆犯。