Правовые аспекты инвестирования в электроэнергетику на принципах проектного финансирования: опыт Казахстана

1. Правовые аспекты инвестирования в электроэнергетику на принципах проектного финансирования: опыт Казахстана Чиканаев Шаймерден Партнер Юридическая Фирма GRATA Алматы, 2 ноября2010 г.

2. Почему IPP проекты нужны в Казахстане? • Нехватка бюджетных средств. • Частный бизнес эффективней государства. • Основная задача IPP проектов - привлечение иностранных частных инвестиций и технологий в электроэнергетику и распределение рисков между государством и иностранным частным бизнесом. • Успешная мировая практика в США, Великобритании и развивающихся странах: • Индонезия (1989) – 5000 МВт • Мексика (1992) – 11000 МВт • Турция (1997) – 6000 МВт.

3. Схема стандартного IPP проекта Кредиторы (договоры займа) Спонсоры (акционеры) Правительство или Акимат (Концессияи гарантия) Проектная Компания Покупатель энергии (Договор купли-продажи) Подрядчик (EPC/T контракт) Оператор (O&M Контракт) Поставщик топлива

4. Основные IPP контракты • Соглашение о реализации (Implementation Agreement). • Гарантия. • Договор купли-продажи электроэнергии (PPA). • Договор поставки топлива (Fuel Supply Contract). • O&M контракт. • EPC контракт. • Лицензии и разрешения. • Кредитные договора. • Межкредиторские соглашения. • Страховые полисы Мечта для юриста - кошмар для заказчика

5. Договор купли-продажи электроэнергии (PPA) • Самый главный контракт в IPP проектах. • Долгосрочный (до 30 лет). • Гарантия потребления определенного количества электроэнергии. • Тариф долгосрочный регулируемый с учетом изменения цены на топливо, курсов валют, налогов и т.д. – ВАЖНО ограничения предельным/расчетным или индивидуальным тарифом. • Концепции “Take or pay” - риск чтосуд уменьшит сумму «штрафа». • Концепция “Buy out” – риск что суд признает как предварительный договор.

6. Концепция «Единственный покупатель» • Единственный покупатель электроэнергии, закупающий 100% электроэнергии, производимой электростанцией. • Должен быть кредитоспособен – если нет, потребуется гарантия. • Возможны проблемы с антимонопольным законодательством РК, в частности, с Законом о конкуренции (доминирующее положение Проектной Компании).

7. Гарантии государства • В «новых» странах для успешного привлечения финансирования IPP проектов требуется государственная гарантия/гарантия акимата за обязательства Покупателя по PPA. • По мере роста доверия инвесторов гарантии не понадобятся. • Казахстанское законодательство запрещает выпуск государственных гарантий по обязательствам PPA (не договор займа). • Возможность выпуска гарантии акиматом от лица области спорно. • Компенсационные выплаты. • Гарантии от кредитоспособных государственных предприятий.

8. Арбитраж • Ссылка в PPA на международный арбитраж не возможна – что принципиально для инвесторов. • Третейские суды также не имеют юрисдикцию (естественные монополии).

9. Обеспечение в IPP проектах в Казахстане • Переуступка права не является залогом по Казахстанскому праву. • Концепция “step in right” не работает. • Обязательная реализация предмета залога через аукцион непрактична для целей проектного финансирования.

10. Распределение рисков • Один из важнейших аспектов партнерства между государством и иностранным инвестором – вопрос о распределении между ними рисков по IPP проекту. • Основной принцип– риск должен быть возложен на ту сторону, которая находится в наилучшей позиции для управления таким риском. • Основные категории рисков по IPP проекту: (a) риски, связанные со строительством; (b) операционные риски; (c) коммерческие и финансовые риски (валютный риск, поставка топлива и т.п.); (d) риски, неподконтрольные сторонам, политические риски.

11. IPP проект на основе концессии? • поручительства государства по инфраструктурным облигациям; • государственные гарантии по займам; • передача исключительных прав, связанных с эксплуатацией объекта концессии; • предоставление натурных грантов; • софинансирование концессионных проектов; • гарантии потребления государством определенного объема товаров (работ, услуг); • компенсация определенного объема инвестиционных затрат.

12. Почему концессия не подходит? • Объекты концессии не могут выступать предметом залога (займы нечем обеспечить). • Объект концессии не подлежит отчуждению на период срока действия концессии (в Казахстане концессия возможно только на принципе “Build Transfer Operate”). • Излишняя бюрократичность и непрозрачность процесса (формирование перечня, конкурс и т.д). • Участие в конкурсе по выбору концессионера не приемлемо для многих инвесторов.

13. Что нужно для развития IPP проектов в Казахстане? • Законодательная база: (i) проект закона о «проектном финансировании»; (ii) проект закона о «рынке мощности». • Поддержка со стороны Правительства. • Делегирование местных исполнительных органов по развитию IPP проектов.

14. Контактная информация: Шаймерден Чиканаев, Партнер Юридическая Фирма GRATA е-mail:schikanayev@gratanet.com Юридическая Фирма GRATA M.Оспанова 104, Aлматы, 050020, Республика Казахстан тел.: +7 727 2 445-777 факс: +7 727 2 445-776 14