דירקטור מן הקבוץ שיקולים בקבלת החלטות לאור תיקון 16 לחוק החברות

1. דירקטור מן הקבוץ שיקולים בקבלת החלטות לאור תיקון 16 לחוק החברות עפר גלוזמן

2. על מה חושב דירקטור מן הקבוץ ועל מה הוא צריך לחשוב? חושב על הקבוץ צריך לחשוב על טובת החברה בלבד במצגת זו נבחן את השיקולים ששוקל דירקטור מן הקבוץ לצורך קבלת החלטה מהותית לחברה – האם להפוך לחברה צבורית

4. אישור עסקאות עם בעל שליטה • אישור עסקה חריגה של הקבוץ עם חברה ציבורית שהוא בעל שליטה בה, וכן התקשרות למתן שרותים על ידי בעל השליטה טעונה אישורם של: • ועדת הביקורת • הדירקטוריון • אסיפה כללית • שלשת המוסדות הללו פועלים על מנת להבטיח כי החברה תפעל להיטיב את מצבה ולא את מצבם של בעלי השליטה והדירקטורים

5. ועדת הביקורת - תיקון 16 כמכפיל כוח תיקון 16 לחוק החברות מעניק לועדת הביקורת כוחות שהופכים אותה לכלי מרכזי במניעת עסקות בעלי עניין

6. עסקהחריגה עסקאות חריגות הן כל אחת מהעסקאות הבאות: עסקה שאיננה במהלך העסקים הרגיל עסקה שאיננה בתנאי השוק עסקה העשויה להשפיע באופן מהותי על רווחיות החברה רכושה או התחייבויותיה

7. עסקהנגועה העסקאות הבאות מחייבות אישור ועדת הביקורת: עסקה עם נושא משרה, דירקטור ושאינו דירקטור, בקשר לתנאי כהונתו והעסקתו עסקה חריגה עם בעל שליטה עסקה לקבלת שירותים עם בעל שליטה

8. ועדת הביקורת כל מי שקשור בדרך כזאת או אחרת לקבוץ לאיהיה חבר בועדת הביקורת ומי כן?

9. הרכב ועדת ביקורת "החדש" רוב חבריה יהיו בלתי תלויים (תיקון 16) לפחות שלשה דירקטורים כל הדירקטורים החיצוניים

10. מי לא ימונה? מי שיש לו, לקרובו, לשותפו, למעבידו, למי שהוא כפוף לו במישרין או בעקיפין...במועד המינוי או בשנתיים שקדמו למועד המינוי, זיקה לחברה, לקבוץ....

11. מי כן ימונה? מי שבינו לבין הקבוץ קיים חיץ גבוה שמבטיח העדר תלות, כגון: מי שהינו דירקטור חיצוני או מי שמתקיימים בו כשירויות הדירקטור החיצוני.

12. דירקטוריון

13. האסיפה הכללית עסקה של החברה עם הקבוץ (בעל השליטה) טעונה אישור רוב מבין בעלי המניות שאינם בעלי ענין אישי באישור העסקה הנוטלים חלק באסיפה הכללית

14. חלוקה "סכמטית" של המחזיקים במניות המפעל (לאחר הנפקה)

15. המיעוט הקובע = ציבור + מוסדיים הציבור - תיקון 16 הרחיב את נגישות בעל מניות מן הציבור להצבעות בחברה והוא מאפשר לציבור במקרים מסויימים להצביע באמצעות כתב הצבעה (Proxy), לרבות דרך האינטרנט.

16. עמדת המוסדיים שיקול בסיסי: טובת העמיתים גוברת על טובת הקבוץ וחבריו טובת העמיתים = טובת החברה

17. גמול לדירקטורים כל התקשרות של חברה ציבורית עם דירקטור בה באשר ל- תנאי כהונתו והעסקתו מתן פטור מתן ביטוח מתן לשיפוי טעונה אישור במסלול שתואר, קרי: ועדת ביקורת דירקטוריון אסיפה כללית

18. מתוך דו"ח תקופתי לשנת 2010, שדיווחה חברה ציבורית בבעלות קבוץ עולה כי העבירה לבעל השליטה תשלומים של למעלה מ-80 מליון ש"ח בתמורה לשרותים הבאים: שירותי כח אדם 51,193 דמי ניהול 11,051 דמי שימוש במקרקעין (כולל דמי 7.369 שכירות מחסנים וכולל ארנונה) שירותים כלליים 3,655 החזרי הוצאות (בעיקר חשמל וטלפון) ושירותים נוספים 8,009 ריבית 369 קיבוצים אחרים גובים גם בגין תמלוגים, בונוסים ועוד ועוד... דוגמאמהחיים

19. הסכמים קצובים בזמן (עפ"י תיקון 16 התקף מזה שבועיים) עסקה של הקבוץ עם חברה ציבורית שהוא בעל שליטה בה תהיה טעונה אישור חוזר כל שלוש שנים.

20. התוצאה • הדרישות שתוארו עד כה משפיעות על הדרכים המקובלות להעברת כספים מן החברה לקבוץ • כל העסקאות החריגות שתארנו, לרבות אלו שנכרתו בעבר, ידרשו לאישור מחדש שינתן למעשה על ידי מי שאינם קשורים בקשר ישיר או עקיף לקבוץ. הבחינה תתמקד אך ורק בתועלת שמפיקה מהם החברה.

21. המדרכות נעצרו בדלת חדר הישיבות של הדירקטוריון הדירקטור מן הקבוץ הנדרש להחליט החלטות שעלולות לשנות את מערכת היחסים המסורתית בין הקבוץ לבין מפעלו, ישקול את הבעייתיות שעלולה להיגרם לקבוץ בטרם תהפוך הבעייתיות התיאורטית לניגוד אינטרסים של ממש בין חובותיו לחברה מחד ולקבוץ מאידך. שיקולים דומים ישקול הדירקטור מן הקבוץ שעה שיידרש להחלטה להתקשר עם משקיע פרטי, שדורש מהחברה כי תתחייב להנפיק בעתיד את מניותיה לציבור.

22. מה הלאה? השפעת תיקון 16 על דרכי גיוס ההון של חברות בבעלות הקיבוצים: אפשרות אחת – הימנעות מגיוס הון בבורסה אפשרות אחרת – "אי אפשר להילחם בקדמה"

23. תודה רבה על ההקשבה! עפר גלוזמן oglusman@gscb-law.co.il