Изменения законодательства РФ : регулировани е иностранных инвестиций, акционерные соглашения и антимоно по льно е з

1. Изменения законодательства РФ:регулирование иностранных инвестиций, акционерные соглашения и антимонопольное законодательство IPO Breakfast Briefing16 июня 2010 г. Гостиница Radisson SAS «Европа», Санкт-Петербург Глен Колини, старший партнер, Salans, Санкт-Петербург

2. Темы • Использование иностранных холдингов • Иностранные инвестиции в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства • Новые ограничения на размещение акций российских эмитентов за рубежом • Возможность размещения ценных бумаг российских эмитентов за рубежом • Акционерные соглашения

3. Использование иностранных холдингов • Иностранные холдинги используются как инвестиционные механизмы для перечисленных ниже целей. • Накопление доходов от производимых из-за рубежа инвестиций (капитала) за пределами РФ • Оптимизация налогообложения прибыли от проекта (за счет планирования оптимизации в международном масштабе) • Оптимизация налогообложения в случае прекращения участия в проекте • Большая защищенность инвесторов в проектах с несколькими участниками при применении норм зарубежного права (английского права). (Нормы английского корпоративного права характеризуются действенностью, продуманностью и гибкостью и, как правило, хорошо известны участникам крупных проектов.) • Расширение возможностей привлечения финансирования (в т. ч. за счет публичного размещения)

4. Использование иностранных холдингов (продолж.) Российский холдинг • Налог на выплачиваемые операционной компанией дивиденды по ставке 9% (плюс налог на выплачиваемые за рубеж дивиденды по ставке 5%-15%) • Налог на прибыль от продажи акций (долей) в операционной компании по ставке 20% • Налог на прибыль на проценты по корпоративным займам и другие выплаты холдингу по ставке 20% Иностранный холдинг • Возможность уменьшить до 5% российский налог на дивиденды, выплачиваемые операционной компанией • Возможность уменьшить до 0% российский налог на доход от продажи акций (долей) в операционной компании • Возможность уменьшить до 0% российский налог на проценты по корпоративным займам и другие выплаты • Российский или иностранный холдинг

5. Использование иностранных холдингов (продолж.) • Общие ограничения налоговой оптимизации по российскому законодательству • Резкое изменение правоприменительной практики судов в сторону анализа фактического содержания и цели сделок: концепции «деловой цели», «добросовестного налогоплательщика», «фактического собственника» и «фактических расходов» • Ст. 169 Гражданского кодекса РФ: недействительность сделки, заключенной с целью, противной основам правопорядка и нравственности • Ограничения налоговой оптимизации по иностранному законодательству • Правила в отношении недостаточной («тонкой») капитализации • Ограничения на освобождение от налогообложения дивидендов и доходов от продажи акций иностранных компаний • Определение резидентства для целей налогообложения по признаку «фактического управления и контроля» • Ограничения налоговой оптимизации по международным соглашениям • Концепция «фактического получателя доходов» • Ограничения на применение льгот, предусмотренных соглашениями • Обмен информацией между участниками соглашений

6. Иностранные инвестиции в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение • Федеральный закон от 29.04.2008 №57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» устанавливает ограничения на участие иностранных инвесторов или группы лиц в обществах стратегического значения. • Совершение сделок, влекущих за собой установление контроля иностранного инвестора или группы лиц над хозяйственными обществами, имеющими стратегическое значение, допускается при условии получения предварительного разрешения. • Под установлением контроля понимается возможность прямо или косвенно распоряжаться более 50% голосующих акций (долей); определять принимаемые решения; назначать единоличный исполнительный орган и(или) более 50% коллегиального исполнительного органа и(или) более 50% состава совета директоров; осуществление полномочий управляющей компании. • К хозяйственным обществам, имеющим стратегическое значение, относятся российские общества, осуществляющие хотя бы один из указанных в Законе 42 видов деятельности (в том числе, в сфере вооружений и военной техники, космической деятельности, ядерных материалов и радиоактивных веществ, геологического изучения недр и (или) разведки и добычи полезных ископаемых на участках недр федерального значения).

7. Иностранные инвестиции в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение (продолж.) • Более строгие ограничения установлены, среди прочего, в отношении указанных ниже видов сделок. • Приобретение иностранным государством, международной организацией или находящейся под их контролем организацией права прямо или косвенно распоряжаться более 25% голосующих акций (долей) стратегического общества • Приобретение иностранным инвестором или группой более 10% голосующих акций (долей) обществ, осуществляющих пользование участком недр федерального значения • К участкам недр федерального значения относятся участки недр: (а) содержащие месторождения урана, алмазов, особо чистого кварцевого сырья, редких земель иттриевой группы, никеля, кобальта, тантала, ниобия, бериллия, лития, металлов платиновой группы; (б) расположенные на территории субъекта(-ов) РФ и содержащие: извлекаемые запасы нефти от 70 млн. тонн; запасы газа от 50 млрд. куб. м.; запасы коренного золота от 50 тонн; запасы меди от 500 тысяч тонн; (в) внутренних морских вод, территориального моря, континентального шельфа РФ; (г) при пользовании которыми необходимо использование земельных участков из состава земель обороны, безопасности.

8. Новые ограничения на размещение акций российских эмитентов за рубежом • Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам (ФСФР России) от 10 июня 2009 г. № 09-21/пз-н «Об утверждении Положения о порядке выдачи Федеральной службой по финансовым рынкам разрешения на размещение и (или) организацию обращения эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов за пределами Российской Федерации» (вступил в силу 1 января 2010 г.) • Приказом установлены более жесткие нормативы допуска бумаг российских эмитентов к размещению на иностранных биржах. • До недавнего времени до 30% ценных бумаг российских обществ допускалось размещать за рубежом. • С 1 января 2010 г. ограничения на размещение ценных бумаг российских эмитентов за рубежом в значительной степени определяются правилами, установленными для котировального списка, в который включен эмитент. • Акции российского эмитента, включенные в котировальный список «А», допускается размещать за рубежом в количестве не более 25% от общего количества акций. • Акции по списку «Б» допускается размещать за рубежом в количестве не более 15%, а акции по спискам «В» и «И» в количестве не более 5%. • Внимание! Согласно действующим правилам при первом публичном размещении акции включаются в котировальный список «В» или «И». Таким образом, эмитентам, планирующим первичное публичное размещение за рубежом, разрешается выделять для него не более 5% общего количества их акций. • Отрицательные последствия. Новые правила по существу ограничивают возможность приобретения ценных бумаг российских эмитентов за рубежом и, вероятно, приведут к существенным сомнениям в отношении экономической целесообразности распространения российских ценных бумаг за рубежом.

9. Возможность размещения ценных бумаг российских обществ за рубежом • Первичное размещение ценных бумаг иностранного холдинга, владеющего активами в РФ • Пример: размещения ценных бумаг Русала на гонконгской бирже • Меморандум о взаимопонимании с ФСФР • Пример: BAFIN (управление по финансовым рынкам Германии)

10. Акционерные соглашения согласно российскому законодательству • До недавнего времени ситуация сводилась к тому, что законодательство не запрещало заключать подобные соглашения, но в связи с несовершенством судебной практики и правоприменения в этой сфере использование таких соглашений в России в нормах законодательства не отражалось. Поэтому такие соглашения заключались за рубежом путем передачи прав на акции (доли) российских хозяйственных обществ иностранным компаниям специального назначения. • В 2009 г. право на заключение таких соглашений было закреплено законодательно в законах об АО и ООО. • Акционеры российских АО получили право заключать акционерные соглашения с 9 июня 2009 г., а участникам ООО разрешено заключать договоры об осуществлении прав участников ООО с 1 июля 2009 г. • Подобные соглашения могут содержать: • обязательства сторон осуществлять определенным образом права, удостоверенные акциями (долями), и (или) права на акции (доли) и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав. • обязанности сторон - • голосовать определенным образом на общем собрании акционеров (участников); • согласовывать вариант голосования с другими акционерами (участниками); • приобретать или отчуждать акции (доли) по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств; • воздерживаться от отчуждения акций (долей) до наступления определенных обстоятельств; • осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

11. АЛМАТЫ БАКУ БАРСЕЛОНА БЕРЛИН БРАТИСЛАВА БРЮССЕЛЬ БУДАПЕШТ БУХАРЕСТ ВАРШАВА ГОНКОНГ КИЕВ ЛОНДОН МАДРИД МОСКВА НЬЮ-ЙОРК ПАРИЖ ПЕКИН ПРАГА САНКТ-ПЕТЕРБУРГ СТАМБУЛ ФРАНКФУРТ ШАНХАЙ КОНТАКТНАЯ ИНФОРМАЦИЯ Глен Колини Партнер, член Глобального Совета Salans БЦ «Северная столица» Набережная Мойки, 36 191186 Санкт-Петербург Российская Федерация Тел.: +7 812 325 8444 Факс: +7 812 325 8454 Эл. почта: gkolleeny@salans.com