ЮРИДИЧЕСКИЕ УСЛУГИ

1. ЮРИДИЧЕСКИЕ УСЛУГИ Практические аспекты работы с заложенным имуществом в процедурах банкротства Майя Чудутова Заместитель директора по вопросам корпоративного права и сопровождения банковской деятельности «Залоги 2010» 3 марта 2010 года

2. ЮРИДИЧЕСКИЕ УСЛУГИ • Институт залога в банкротстве: • Закон РФ от 19.11.1992 № 3929-1 «О несостоятельности (банкротстве) предприятий»: • – залог не включается в конкурсную массу; • ФЗ от 08.01.1998 №6-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»: • – требования залогодержателя удовлетворяются в приоритетном порядке за счет всего имущества; • ФЗ от 26.10.2002 № 127-ФЗ (с изменениями и дополнениями) • «О несостоятельности (банкротстве)» (далее по тексту ФЗ): • - требования удовлетворяются в приоритетном порядке за счет заложенного имущества; • - «голые» залоговые кредиторы включаются в реестр кредиторов. • Примечание: значимые разъяснения по новеллам, • связанным с удовлетворениемтребований залогодержателя • при банкротстве залогодателя,содержатся в Постановлении Пленума ВАС РФ • от 23.07.2008 № 58(далее по тексту Постановление Пленума ВАС РФ № 58).

3. ЮРИДИЧЕСКИЕ УСЛУГИ Правами конкурсных кредиторов обладают (с учетом особенностей, установленных ФЗ): 1) Залогодержатели, имеющие денежные требования к должнику, обеспеченные залогом (далее по тексту «залоговые кредиторы»); 2) Залогодержатели по договорам залога, заключенным с должником в обеспечение исполнения обязательств иных лиц (далее по тексту «голые» залоговые кредиторы») (п. 5 ст.138 ФЗ). ! Примечание: данная категория кредиторов не вправе подавать заявление о банкротстве должника.

4. ЮРИДИЧЕСКИЕ УСЛУГИ Порядок заявления требований залогодержателями: - аналогичный как и для других кредиторов. Примечание: рекомендуем при заявлении требований ходатайствовать о наложении обеспечительных мер в отношении предмета залога; если кредитор при установлении требований не ссылается на наличие залоговых отношений, в результате чего данные требования установлены как не обеспеченные залогом, то впоследствии такой кредитор вправе обратиться с заявлением о признании за ним статуса залогового кредитора ( п. 3 Постановления Пленума ВАС РФ № 58); если залоговый кредитор предъявил свои требования/обратился с заявлением о признании за ним статуса залогового кредитора по истечении срока закрытия реестра (п.1 ст. 142 ФЗ), то такой кредитор не имеет специальных прав, предоставляемых залогодержателям (п.4 Постановления Пленума ВАС РФ № 58). Обстоятельства, подлежащие выяснению(п.1 Постановления Пленума ВАС РФ №58): 1) есть решение судаоб обращении взыскания на заложенное имущество: - не прекратилось ли оно; - имеется ли у должника заложенное имущество. 2) отсутствует решение суда об обращении взыскания на заложенное имущество: - возникло ли право залогодержателя; - не прекратилось ли право залогодержателя; - имеется ли у должника заложенное имущество. Примечание: рекомендуем приостанавливать производство по делу, иск по которому был подан до введения наблюдения в отношении должника, чтобы не было возможности приостановить рассмотрений требований залогодержателя в деле о банкротстве.

5. ЮРИДИЧЕСКИЕ УСЛУГИ Размер требований залогодержателей: - ФЗ не содержит специальных норм; - Постановление Пленума ВАС РФ № 58 содержит разъяснения по данному вопросу.

6. ЮРИДИЧЕСКИЕ УСЛУГИ Размер требований залогодержателей: 1) Залогодержатели, имеющие денежные требования к должнику, обеспеченные залогом: - обязательство должника признается обеспеченным залогом в целом независимо от оценки предмета залога (ст. 337, п.1 339 ГК РФ) (за исключением случая, когда обязательство обеспечивалось залогом не в полном объеме, а только в части) (п.1 Постановления Пленума ВАС РФ № 58). 2) Залогодержатели по договорам залога, заключенным с должником в обеспечение исполнения обязательств иных лиц: - размер требований определяется как сумма денежного удовлетворения, но не свыше оценочной стоимости залога. При этом стоимость залога определяется судом на основе оценки залога, предусмотренной в договоре о залоге, или начальной продажной цены, установленной решением суда об обращении взыскания на заложенное имущество, с учетом доводов заинтересованных лиц об изменении указанной стоимости в большую или меньшую сторону (п.20 Постановления Пленума ВАС РФ № 58).

7. ЮРИДИЧЕСКИЕ УСЛУГИ Право голоса на собрании кредиторов: Наблюдение: Залоговые кредиторы/«голые» залоговые кредиторы имеют право голоса на собрании кредиторов Финансовое оздоровление и внешнее управление: Залоговые кредиторы/ «голые» залоговые кредиторы по общему правилу не имеют права голоса на собрании кредиторов. Исключение: залоговые кредиторы/«голые» залоговые кредиторы приобретают право голоса на собрании кредиторов в случае отказа от реализации предмета залога или вынесения арбитражным судом определения об отказе в удовлетворении ходатайства о реализации предмета залога в ходе соответствующей процедуры. Конкурсное производство Залоговые кредиторы/«голые» залоговые кредиторы не имеют право голоса на собрании кредиторов.

8. ЮРИДИЧЕСКИЕ УСЛУГИ Обращение взыскания на заложенное имущество: 1) Наблюдение: - обращение взыскания на заложенное имущество не допускается (п.1 ст. 18.1 ФЗ); - приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям. 2) Финансовое оздоровление/внешнее управление: - обращение взыскания на заложенное имущество допускается (п.2 ст. 18.1 ФЗ); - возможность обращения взыскания рассматривается в деле о банкротстве; Примечание: суд вправе отказать в удовлетворении заявления об обращении взыскания, если должник докажет, что обращение взыскания сделает невозможным восстановление платежеспособности должника. - порядок реализации предмета залога: (а) торги в порядке, установленном п.п. 4,5,8-19 ст.110 и п.3 ст.111 ФЗ (организатор торгов: АУ или привлекаемая им спец.организация; начальная продажная цена: определяется в соответствии с зак-вом о залоге); Примечание: за счет средств, вырученных от продажи заложенного имущества, подлежат удовлетворению требования залогового кредитора (выручка не может направляться на погашение текущих платежей и расчеты с иными кредиторами, в т.ч. первой и второй очереди) (п.5 ст. 18.1. ФЗ, п.7 Постановления Пленума ВАС РФ № 58). (б) оставление предмета залога за залоговым кредитором с оценкой его в сумме на 10% ниже начальной продажной цены на повторных торгах в случае признания несостоявшимся повторных торгов

9. ЮРИДИЧЕСКИЕ УСЛУГИ Порядок реализации предмета залога в ходе конкурсного производства: 1) продажа предмета залога на торгах в порядке, установленном п.п. 4,5,8-19 ст. 110, п.3 ст.111 ФЗ; 2) повторная продажа предмета залога на торгах в порядке, установленном, п.п. 4,5,8-19 ст. 110, п.3 ст.111 ФЗ (снижение цены- 10%); 3) возможность оставления предмета залога залоговым кредитором за собой с оценкой его в сумме на 10% ниже начальной продажной стоимости на повторных торгах; Примечание: При оставлении предмета залога за собой кредитор обязан перечислить соответствующую сумму 20%(30%) на специальный банковский счет в течение 10 дней с даты направления КУ заявления об оставлении предмета залога за собой. 4) продажа посредством публичного предложения в порядке, предусмотренном п. 4 статьи 139 Закона о банкротстве, если в течение 30 дней кредитор не воспользуется правом оставления имущества за собой.

10. ЮРИДИЧЕСКИЕ УСЛУГИ Распределение денежных средств от продажи предмета залога: Залог обеспечивал денежное обязательство/кредитное обязательство (п. 2, 2.1. ст. 138 ФЗ): 70%/80% - погашение требований залогодержателя, но не более чем основная сумма задолженности, обеспеченная залогом; 20%/15% - (1) погашение требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности иного имущества должника; (2) погашение части требований залогодержателя, не погашенной из стоимости предмета залога; (3) остаток в конкурсную массу; оставшиеся денежные средства – (1) погашение судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения АУ и оплаты услуг привлеченных АУ лиц; (2) остаток в конкурсную массу. Примечание: - не удовлетворенные за счет стоимости предмета залога требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются в составе требований кредиторов 3 очереди (п.2.1. ст. 138 ФЗ); - не удовлетворенные за счет стоимости предмета залога требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества иных лиц, считаются погашенными (п.20 Постановления Пленума ВАС РФ № 58).

11. ЮРИДИЧЕСКИЕ УСЛУГИ Майя Чудутова Заместитель директора по вопросам корпоративного права и сопровождения банковской деятельности Юридической Группы «Яковлев и Партнеры» Тел.: +7 (495) 956-29-92 Факс: +7 (495) 956-29-93 Email: maya@matec.ru www.matec.ru

12. ЮРИДИЧЕСКИЕ УСЛУГИ Спасибо за внимание