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CALIFICACIÓN, ELUSIÓN DE NORMAS TRIBUTARIAS Y SIMULACIÓN

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CALIFICACIÓN, ELUSIÓN DE NORMAS TRIBUTARIAS Y SIMULACIÓN A Propósito de las Modificaciones introducidas por el Decreto Legislativo N° 1121 al TUO del Código Tributario. Dr. Oscar Martín Sánchez Rojas osanchez@sunat.gob.pe. TEMAS A TRATAR :.

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Presentation Transcript
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CALIFICACIÓN, ELUSIÓN DE NORMAS

TRIBUTARIAS Y SIMULACIÓN

A Propósito de las Modificaciones introducidas por el

Decreto Legislativo N° 1121 al TUO del Código Tributario

Dr. Oscar Martín Sánchez Rojas

osanchez@sunat.gob.pe

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TEMAS A TRATAR :

  • Hipótesis de afectación y autonomía de la voluntad.
  • La calificación económica del hecho imponible: evolución en el Derecho Comparado, concepto y características.
  • Inserción de la calificación del hecho imponible en la legislación peruana.
  • Discernimiento entre el Fraude a la Ley y la Calificación del Hecho Imponible.
  • Jurisprudencia Fiscal pertinente.
  • La Cláusula General Antielusiva y la Simulación a la luz de la Reforma Tributaria.
  • (Norma XVI del Título Preliminar del Código Tributario)
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Calificación, Elusión de Normas Tributarias y Simulación

Introducción

La Hipótesis de Afectación, ha sido establecida por

el legislador al margen de la voluntad de las partes que

participan de un negocio jurídico determinado

por lo tanto no se encuentra condicionado a ella.

Su realización, es la juridización de actos o hechos

económicos que revelan capacidad contributiva.

Sin embargo muchas veces los contribuyentes tratan de

intervenir en el nacimiento de la Obligación

Tributaria, sobre todo cuando se trata de negocios

jurídicos libremente acordados; retardándola,

difiriéndola, disminuyéndola o evitándola

utilizando para ello; la simulación, el abuso de las formas

e inclusive por medios legales “prima face” permitidos.

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Calificación, Elusión de Normas Tributarias y Simulación

Instrumentalización Legal

CLÁUSULAS ANTIELUSIVAS

LA SIMULACIÓN

LA CALIFICACIÓN ECONÓMICA DEL HECHO IMPONIBLE

FRAUDE A LA LEY

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Calificación, Elusión de Normas Tributarias y Simulación

La Calificación Económica del Hecho Imponible: ¿Qué cambió?

TUO Código Tributario DL. 135-99-EF

Norma VIII Segundo Párrafo

“ Para determinar la verdadera naturaleza del hecho imponible, la SUNAT tomará en cuenta los actos, situaciones y relaciones económicas que efectivamente realicen, persigan o establezcan los deudores tributarios.”

Decreto Legislativo N° 1121

18 de julio del 2012

Norma XVI Primer Párrafo

“Para determinar la verdadera naturaleza del hecho imponible, la SUNAT tomará en cuenta los actos, situaciones y relaciones económicas que efectivamente realicen, persigan o establezcan los deudores tributarios”

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Calificación, Elusión de Normas Tributarias y Simulación

Evolución Histórica de La Calificación Económica del Hecho Imponible

  • Ordenanza Tributaria del Imperio Prusiano de 1919
  • “Al Interpretar las normas tributarias hay que tener
  • en cuenta su finalidad, su significado económico
  • y la evolución de las circunstancias”
  • Tratadistas Enno Becker y Franz von Myrbach
  • Ley de Adaptación Impositiva Alemana 1934
  • “ La obligación tributaria no puede ser eludida ni
  • Reducida por el exceso de las formas, ni por la
  • Interpretación abusiva de las posibilidades formales
  • Del derecho privado, y que en caso de abuso, los
  • Impuestos deben recaudarse conforme una interpretación
  • Legal adecuada a los sucesos, situación y hechos económicos…”
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Calificación, Elusión de Normas Tributarias y Simulación

Evolución Histórica de La Calificación Económica del Hecho Imponible

1937 – el Reichfinanzhof (Tribunal Financiero del Reich)

“Para el Derecho no es siempre decisiva la forma jurídica

elegida por los interesados, sino en determinados casos,

a real situación económica del hecho, como se presenta

desde el punto de vista de la concepción nacionalsocialista

del mundo, teniendo en cuenta la opinión y la importancia

de la colectividad.”

Reforma de la Ordenanza Promigenia 1977 suprimió la

Norma de Calificación Económica:

Sin embargo la jurisprudencia alemana entiende que

sigue siendo aplicable el evolutivo método de la consideración

Económica. Reconversión a un Principio

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Calificación, Elusión de Normas Tributarias y Simulación

Antecedentes jurisprudenciales en el Perú 1968

RTF N° 4157 del 12 de diciembre de 1968

“Se había celebrado entre las mismas partes un contrato de locación de servicios y otro de

arrendamiento de maquinaria, cuyos ingresos eran gravados por el Impuesto de timbres

con tasas diferentes. El tribunal consideró que el contrato de arrendamiento de maquinaria

Integraba en rigor el de locación de servicios dada la relación indivisible que lo unía a éste

Gravándose sus ingresos con la tasa mayor correspondiente a la locación de servicios.”

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Calificación, Elusión de Normas Tributarias y Simulación

Derecho Comparado Norma Argentina Ley 11.683

Para determinar la verdadera naturaleza del hecho imponible, se atenderá a los actos,

situaciones y relaciones económicas que efectivamente realicen, persigan o establezcan

los contribuyentes.

Cuando éstos sometan esos actos, situaciones o relaciones a formas

o estructuras jurídicas que NO sean manifiestamente las que el derecho privado ofrezca

o autorice para configurar adecuadamente la cabal intención económica y efectiva de los

contribuyentes, se prescindirá, en la consideración del hecho imponible real, de las formas

o estructuras adoptadas y se considerará la situación económica real como encuadrada

en las formas o estructuras que el derecho privado les aplicaría con independencia de las

escogidas por los contribuyentes o les permitiría aplicar como las más adecuadas a la

intención real de los mismos.

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Calificación, Elusión de Normas Tributarias y Simulación

Norma VIII - Versión Original (D.L 816 de fecha 21 de abril de 1996)

Para determinar la verdadera naturaleza del hecho imponible, la SUNAT atenderá a los

actos , situaciones y relaciones económicas que efectivamente realicen, persigan o

establezcan los deudores tributarios.

Cuando estos sometan esos actos, situaciones

o relaciones o formas o estructuras jurídicas que NO sean manifiestamente las que

el derecho privado ofrezca o autorice para configurar adecuadamente la cabal intención

económica y efectiva de los deudores tributarios, se prescindirá, en la consideración del

hecho imponible real, de las formas jurídicas adoptadas, y se considerará la situación

económica real.

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Calificación, Elusión de Normas Tributarias y Simulación

Norma VIII - 6 mese después Ley 26663

Para determinar la verdadera naturaleza del hecho imponible, la SUNAT tomará en cuenta

los actos , situaciones y relaciones económicas que efectivamente realicen, persigan o

establezcan los deudores tributarios.

¿Qué dijo la exposición de motivos?

Su intención no fue legislar el Fraude a la Ley

Cambió el verbo

Relativiza?

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BenvenuttoGriziotti : Padre del Funcionalismo

Calificación, Elusión de Normas Tributarias y Simulación

En tiempos

de crisis

RTF 06686 del 8 de septiembre del 2004 (El Caso de la Eléctrica)

(Abuso de la Figura de la Reorganización empresarial

SUNAT aplica Norma VIII)

1

Norma Eludida

LIR

Efecto: menor depreciación (X1)

Norma de Cobertura

LGS

Escisión Societaria

Norma Defraudada

Ley Excepcional de Beneficios Tributarios

Efecto: Mayor depreciación (X 2)

Tribunal Fiscal

adujo que esto

es Fraude a la Ley

( Perdió SUNAT

Pues el Fraude a la

Ley había sido

derogado)

¿Traición a la ratio legis?

TRANSFERENCIA DE

ACTIVOS REVALUADOS

COMO COSTO COMPUTABLE

EMPRESA

ESCINDENTE

(seguía administrando los bienes)

EMPRESA

ESCINDIDA

(Fiscalizada)

Deprecia doble

¿y el sustrato económico?

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Calificación, Elusión de Normas Tributarias y Simulación

RTF 00590-2-2003 (El Caso del ORO)

Estados Unidos

Exporta oro de alta ley

Oro Fino SAC

Comercializadora

Ciclo Ideal

La Teoría de la Tasa Cero

Solicita Devolución SFE (Facturas de compra de oro de alta ley proveniente de río) + otros servicios

Thundercats

Ver más allá de lo evidente

Observa Facturas de compra del Oro alta ley (aluvial)

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Calificación, Elusión de Normas Tributarias y Simulación

RTF 00590-2-2003 (El Caso del ORO)

SUNAT requiere a principales proveedores de oro de alta ley (de origen aluvial) para saber quiénes son

sus proveedores del refinamiento

Río Dorado SAC

El Aluvión SAC

Oro

De

Origen Aluvial

Río de Oro

Proveedores “semi informales” Minería Informal ORO (Griziotti)

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Calificación, Elusión de Normas Tributarias y Simulación

RTF 00590-2-2003 (El Caso del ORO) “Oro Fino SAC”

Ejercicio 1998

Tesoro Norteamericano

Servicio de Rentas

Interno

Información de la exportación de oro a EU por parte de “ORO FINO SAC”

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Calificación, Elusión de Normas Tributarias y Simulación

RTF 00590-2-2003 (El Caso del ORO)

Ejercicio 1998

¿La empresa está exportando casi toda la producción aluvial?

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Calificación, Elusión de Normas Tributarias y Simulación

RTF 00590-2-2003 (El Caso del ORO)

¿Qué se necesita para que el Oro Aluvial

se precipite en oro de alta ley?

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Calificación, Elusión de Normas Tributarias y Simulación

RTF 00590-2-2003 (El Caso del ORO)

¿Qué se necesita para que el Oro Aluvial

se precipite en oro de alta ley?

slide19

Calificación, Elusión de Normas Tributarias y Simulación

RTF 00590-2-2003 (El Caso del ORO)

SUNAT requiere a principales empresas de servicios de Refinación de sus proveedoras

Refinado SAC

No Consumen

Bisulfito de Sodio en proporción

con el oro

comercializado

El Finito SAC

Procesos metálicos SAC

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Calificación, Elusión de Normas Tributarias y Simulación

La Cláusula General Antielusiva

o también conocida como la

Cláusula Antiabuso

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Calificación, Elusión de Normas Tributarias y Simulación

La elusión Tributaria (Mucha discusión : 2 pesos pesados)

Héctor Villegas

La elusión tributaria sí es una conducta antijurídica, consistente en eludir la obligación tributaria mediante el uso de formas jurídicas inadecuadas para los fines económicas de las partes. Por lo tanto, para que una ventaja fiscal sea considerada como elusión, debe existir una distorsión de la forma jurídica, una anormalidad de esta frente a la realidad que se exterioriza mediante aquella.

DinoJarach

Sostiene que la elusión consiste en la utilización de medios lícitos, tendientes a obtener una reducción de la carga tributaria, los cuales necesariamente están fuera del ámbito del ilícito tributario, puesto que se trata de medios jurídicamente irreprochables.

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Calificación, Elusión de Normas Tributarias y Simulación

¿Recuerdan?

RTF 06686 del 8 de septiembre del 2004 (El Caso de la Eléctrica)

Norma Eludida

LIR

Efecto: menor depreciación (X1)

Norma de Cobertura

LGS

Escisión Societaria

Norma Defraudada

Ley Excepcional de Beneficios Tributarios

Efecto: Mayor depreciación (X 2)

Análisis de la Ratio legis

TRANSFERENCIA DE

ACTIVOS

EMPRESA

ESCINDENTE

EMPRESA

ESCINDIDA

Análisis del propósito económico

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Calificación, Elusión de Normas Tributarias y Simulación

  • “Business Purpose Test “de la Jurisprudencia Norteamericana
  • (Más objetiva que subjetiva)
  • La aceptación a efectos fiscales de la calificación pretendida por
  • el contribuyente para la operación exige que la forma utilizada
  • tenga una justificación distinta de la mera reducción de impuestos.
  • Se exige para la aplicación de determinados regímenes, que las operaciones tengan Motivos “Económicamente Válidos”
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Calificación, Elusión de Normas Tributarias y Simulación

Legislación Comparada – El Caso Español

DEL FRAUDE A LA LEY

LGT – 1963

(Proceso Independiente)

A LA NORMA ANTIABUSO Ó ANTIELUSIÓN

Tránsito a la objetividad

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Calificación, Elusión de Normas Tributarias y Simulación

Legislación Comparada – El Caso Español

Existe abuso en aplicación de la norma cuando los obligados tributarios eludan total o parcialmente la realización del hecho imponible o aminoren la la base o la deuda tributaria mediante actos o negocios en los que concurran las siguientes circunstancias:

Que los actos o negocios utilizados individualmente o en su conjunto, sean notoriamente artificiosos o impropios para la consecución del resultado obtenido

1

Que de su utilización no resulten efectos jurídicos o económicos relevantes, distintos del ahorro fiscal y de los efectos que hubiera obtenido en los negocios usuales y propios

2

3

Para que la Administración Tributaria pueda declarar el abuso en la aplicación de la norma tributaria será necesario informe favorable de una Comisión

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Calificación, Elusión de Normas Tributarias y Simulación

La Cláusula Antielusiva en el Perú – Norma XVI

En caso se detecten supuestos de elusión de Normas Tributarias, la SUNAT se encuentra facultada para exigir la deuda tributaria, o disminuir el importe del saldo o créditos a favor, pérdidas tributarias, créditos por tributos o eliminar la ventaja tributaria.

Sin perjuicio de la restitución de los montos que hubieran sido

Devueltos.

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Calificación, Elusión de Normas Tributarias y Simulación

La Cláusula Antielusiva en el Perú – Norma XVI

Cuando se evite total o parcialmente la realización del hecho imponible o se reduzca la base imponible o la deuda tributaria (…) mediante actos respecto de los cuales se presenta en forma concurrente las siguientes circunstancias sustentadas por SUNAT

Que( los actos) individualmente o de forma conjunta sean artificiosos o impropios para la consecución del resultado obtenido

1

Que de su utilización (de los actos) resulten efectos económicos o jurídicos, distintos del ahorro tributario, que sean iguales o similares a los que se hubieran obtenido con los actos usuales o propios

2

La SUNAT aplicará la norma que hubiera correspondido a los actos usuales o propios, ejecutando la Calificación *

Fe de erratas: 31 de julio 2012

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Calificación, Elusión de Normas Tributarias y Simulación

La Cláusula Antielusiva en el Perú – Norma XVI

Actos artificiosos

Lo artificioso de la forma jurídica describe con bastante precisión la esencia de la elusión.

Carlos Palao Taboada

Hecho con habilidad y artificio

Mecanismo artificioso

(Artificial)

1

Disimulado, cauteloso, doble

2

3

Capcioso, subterfugio

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Calificación, Elusión de Normas Tributarias y Simulación

Extensión de la Cláusula Antielusiva en el Perú – Norma XVI

SALDOS O CRÉDITOS A FAVOR

PÉRDIDAS TRIBUTARIAS

Saldo a Favor de Exportador, reintegro tributario, recuperación anticipada del IGV, devolución IGV, drawback, menos pagos indebidos o en exceso

CREDITOS POR TRIBUTOS

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Calificación, Elusión de Normas Tributarias y Simulación

Conceptos y Principios a tener en Cuenta

Seguridad jurídica

Principio de Solidaridad

Principio de Legalidad

Principio del deber de Contribuir

Discrecionalidad Administrativa

Ratio Legis