第二章国际私法的发展史

第二章国际私法的发展史 教学内容：一、国际私法的国内立法史二、国际私法的国际立法史三、国际私法的学说发展史四、中国国际私法的发展史

一、国际私法的国内立法史 （一）萌芽时期的规则最先规定：首推中国唐朝《永徽律》；“万民法” • 唐朝《永徽律》（名例篇） • 诸化外人同类自相犯者，各依本俗法；异类相犯者，以法律论。 • 刑民不分 • 万民法（人际法、区际法）公元前8世纪 • 市民法（罗马人与罗马人） • 罗马法统一

（二）近代国际私法立法 系统规则：1756《巴伐利亚法典》；1794《普鲁士法典》影响最大：1804年《法国民法典》，而后立法模式多样单行法规：1896《德国民法施行法》；1898《日本法例》判例法统：1896年戴西《法律冲突论》，1993年第12版（三）现代国际私法立法代表立法：奥地利1979/瑞士1987/德国1986/中国示范法发展的趋势：法典化/体系化/扩大化/灵活化/实体化

二、国际私法的国际立法史 （一）国际私法的统一化运动概述 19世纪末，从知识产权保护领域开始，1883、1886年（二）海牙国际私法会议★（www.hcch.nl） 1893年首届会议，1951年正式组织，14届议，37个（三）泛美会议和美洲国家组织★（OAS） 1888南美国际私法会议；1928布斯塔曼特法典，437条；（四）国际联盟和联合国（www.un.org） 1958年纽约公约，1965年华盛顿公约，示范法模式（五）欧洲共同体与欧洲联盟★（EU）1992年（六）国际私法的统一化运动展望规模全球化；内容扩大化；方式灵活化

三、国际私法的学说发展史（涉外案件为什么要适用外国法？）三、国际私法的学说发展史（涉外案件为什么要适用外国法？）（一）法则区别说时代 1、意大利巴托鲁斯的“法则区别说” Personal law v. Real law 2、法国杜摩兰的“法则区别说” 3、荷兰胡伯的“国际礼让说”

（二）近代国际私法学说 1、萨维尼（Savigny）法律关系本座说 2、斯托雷（Story）的“国际礼让说” 3、孟西尼（Mancini）的“国籍国法说” 4、戴西（Dicey）的“既得权说”

（三）现代国际私法学说 1、库克（Cook）的“本地法说” 2、凯弗斯（Cavers）的“结果选择说” 3、莱弗拉尔（Leflar）的“较好法说” 4、柯里（Currie）的“政府利益分析说” 5、里斯（Reese）的“最密切联系说” 6、弗朗西斯卡基斯（Francescakis）的“直接适用的法说”

四、中国国际私法的发展史 （一）中国国际私法的立法史 1、古代中国国际私法立法萌芽 • 唐朝《永徽律》（名例篇）：“诸化外人同类自相犯者，各依本俗法；异类相犯者，以法律论。” • 宋以后采用属地主义：“凡化外人犯罪者，并依律拟断”。其理由是：“言此等人，原虽非我族类，照附即是王民，并依常例拟断。示王者无外也。” • 清朝基本上沿用旧制，直到清末也未有发展。

2、近代中国国际私法立法 鸦片战争；领事裁判权；主权丧失； 1918年《涉外法律适用条例》 1923年重新起草，但未公布中国不能管辖外人的案件中国无法适用自己的法律

3、新中国国际私法立法（初具规模） 1978年前，基本上没有立法 1978年后走上立法高速公路 1987年《民法通则》奠基础大量单行法律有专门的规定分门别类：冲突法、程序法国内国际：双边化、多边化

4、中国国际私法立法问题（亟待完善） • （1）分散立法方式，不利于综合性适用 • （2）有些规定协调不够，甚至互相冲突 • （3）不少领域还没有涉及，空白处不少 • （4）有些规定比较简略，缺乏可操作性 • （5）参加条约不多，不能满足实际需要

（二）中国国际私法的学说史 • 1、古代中国国际私法学 • 1）唐律疏议：“化外人，谓蛮夷之国别立君长者。各有风俗，制法不同。其有同类自相犯者，须问本国之制，依其俗法断之。异类相犯者，若高丽之与百济相犯之类，皆以国家法律论定刑名。 ” • 2）新唐书·孔癸文传：“海商客死，管籍其赀，满三月，无妻子诣府者，则没入。”（无人继承财产归国库） • 3）宋史·汪大猷传：“既入吾境，当依吾俗，安用岛夷哉。”（外国人必须遵守所在地国家的法律）

2、旧中国国际私法学 • 清末光绪年间始有著述，且以介绍西方国际私法学说为主，但对普及知识起作用。 • 民国时代1912—1949年，研究工作有发展。 • 陈顾远、梅仲协、唐纪翔、卢峻、李浩培 • 主要学习大陆法系国家的做法，以1918年法律适用条例为主线，阐述问题。

3、新中国国际私法学 头30年，主要是以翻译外文著作为主 3.1. 出版大量的著作教材论文 1981年的拓荒之作：姚壮、任继圣《国际私法基础》 1983年的统编教材：韩德培主编《国际私法》 3.2. 成立中国国际私法研究会 1986年贵阳花溪会议；1987年第二届会议上成立 3.3. 起草中国国际私法示范法 1993年深圳年会提出，经多次会议修改，6稿

3.4 国际私法的一机两翼论 韩德培主编：《中国冲突法研究》1993年 3.5 国际私法趋同论李双元：《国际私法与法律的趋同化》1999 3.6 国际交往互利说章尚锦、袁成第、张仲伯等认为，在处理国际民商事法律问题时，有时需要适用外国法；而一国适用外国法的行动，在本质上是基于“国际交往互利”和为维护其本身的利益的需要。

（三）中国国际私法的发展趋势 1、趋同化（规则方面） 2、法典化（立法方面） 3、多元化（学说方面） 4、互动化（实践方面） 5、老中轻（人才方面）推荐阅读：黄进、程卫东：“‘九五’期间我国国际私法研究的回顾与展望”，《中国国际私法与比较法年刊》，2001年第4卷。

阅读中国国际私法立法 • 1、1986年《民法通则》第八章涉外民事关系的法律适用 • 2、1988年《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见（试行）》七、涉外民事关系的法律适用 • 3、1999《合同法》第10条、第126条、第129条 • 4、1985年《继承法》第36条 • 5、1993《海商法》第14章涉外关系的法律适用 • 6、1996《票据法》第5章涉外票据的法律适用

7. 1996年《民用航空法》第14章涉外关系的法律适用7. 1996年《民用航空法》第14章涉外关系的法律适用 • 8. 2007年修正《民事诉讼法》第四编涉外民事诉讼程序的特别规定 • 9. 1992年《最高人民法院关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》十八、涉外民事诉讼程序的特别规定 • 10. 《中华人民共和国民法（草案）》第九编涉外民事关系的法律适用法 • 11.《中华人民共和国国际私法示范法》6稿）

第二章复习思考题 一、名词解释法则区别说；国际礼让说；法律关系本座说；国籍法说；既得权说；国际交往互利说二、简答题 1、近代国家国际私法的主要学说。 2、现代国家国际私法的主要学说。 3、新中国的国际私法的立法成就。三、论述题 1、试论国际私法的统一化运动。 2、试论中国国际私法的历史发展。 3、如何完善中国国际私法的立法？

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