第三章国际商事合同法

第三章国际商事合同法 本章内容： • 国际商事合同的成立 • 国际商事合同的效力、履行和解除 • 违反国际商事合同的救济措施教学要求： • 了解调整国际商事合同关系的法律规范 • 全面掌握国际商事合同成立、效力、履行、终止及违约救济的基本规则

第一节概述 • 一、合同及国际商事合同的定义 • 二、调整国际商事合同关系的法律规范（一）调整国际商事合同关系的国际法规范（二）调整国际商事合同关系的国内法规范 • 三、国际商事合同的基本原则

第二节国际商事合同的成立 国际商事合同的成立一般包含以下各项基本要素：（1）当事人意思表示一致；（2）当事人意思表示真实；（3）当事人具有订立国际商事合同的能力；（4）协议的内容合法；（5）协议的形式合法。此外，在英美法系国家，多数国际商事合同还必须具有另一要素—对价。关于以上（2）、（4）、（5）项方面的法律规则将分别在第三节和第四节中介绍。

一、当事人意思表示一致 当事人意思表示一致（Mutual Agreement）在法律上可以被分解为一方的要约(offer)和对方的承诺(acceptance)。 • （一）要约 1要约的定义及其特征 2要约的生效时间 3要约的约束力 4要约的失效

（二）承诺 1承诺的定义及有效条件 承诺是指受要约人声明或以其他行为同意要约的意思表示。承诺有效的条件是：（1）承诺必须由受要约人或其授权的代理人作出。（2）承诺必须在要约有效期内作出。（3）承诺必须是无条件地接受要约。 2承诺的生效时间

二、当事人具有订立国际商事合同的能力 • 三、对价 对价(Consideration)是英美法系国家合同法中的重要概念之一。考虑到英美法系国家与我国有重要的商事往来而单独列出一项予以介绍。（一）对价的含义及其类型（二）关于对价的基本规则

第三节当事人意思表示的真实性 合同是各方当事人意思表示一致的结果。但是，为了培植良好的商业信誉、维护公正和社会正义，各国合同法一般规定，当事人意思表示一致具备真实性即不存在误解（Mistake）、受到欺诈（Fraud ）、胁迫（Duress）或不当影响(Undue Influence)的情况时，合同的效力才不受影响。 • 

一、误解 （一）误解的定义和特征 误解在合同法上具有两大特征： 1对已存在的事实或法律存在不正确的看法 2当事人的误解发生在订立合同之（二）误解的法律后果

二、欺诈 （一）欺诈的定义和特征 欺诈在合同法上亦有两大特征： 1欺诈由对事实的欺诈性陈述或沉默行为所构成。 2欺诈的目的在于引诱对方当事人订立合同。 （二）欺诈的法律后果

三、胁迫 根据《通则》第39条及很多国家的法律规定，受胁迫的当事人在行使救济权利时必须证明以下三点： 1胁迫采用的是非法威胁的方法 2胁迫使用的手段非常紧急严重以致受胁迫者无其他合理选择 3胁迫将影响声誉或经济利益 • 四、不当影响

第四节合同的内容和形式 • 一、合同的内容 （一）合同的内容构成 合同的内容是由明示条款和未用及不能用明示条款排除的暗示条款或默示义务共同构成的。其中的暗示条款主要有三种：1当事人之间的交易习惯 2民商事惯例 3法定的暗示条款（二）合同内容的合法性

二、合同的形式 各国现代的合同法对多数合同形式采取自由的态度。但是，几种特殊类型的合同必须采用相应的特殊形式，否则无效或不能执行。 1缺乏特定形式而无效的合同 2缺乏特定形式而不能强制执行的合同

第五节合同的效力、履行和解除 • 一、合同的效力 合同的效力是合同对当事人约束力的简称本节只简述这些特殊合同或特殊合同条款的效力规则。 （一）附条件或期限的合同 1附条件的合同 2附期限的合同

（二）格式条款合同的效力 格式条款合同又称附合合同(Adhesion Contracts)或标准合同，指全部内容或主要内容为格式条款的合同。很多国家的合同法在涉及格式条款合同效力时特别强调公平原则，即如果格式条款未根据公平原则制定，另一方即便予以接受，事后法院也会将该合同视为无良心的合同而允许该另一方解除合同。此外，各国的共同规定是，与非格式条款相冲突的格式条款无效。（三）免责条款的效力

二、合同的履行 （一）基本原则 1全面履行明示和默示义务原则 2合作原则 （二）获得特定结果或尽最大努力义务的合同履行规则（三）有关事项未明确约定的合同履行规则

三、合同的解除 导致合同解除的原因主要有以下几种： 1履行 2协议 3违约 4履约不可能 5法律规定的其他原因

第六节违约的救济措施 • 一、损害赔偿 • 二、实际履行 • 三、禁令 • 四、解除合同 • 五、行使法定或约定的担保权

本章思考题： • 1国际商事合同成立的要素有哪几项？ • 2当事人意思表示真实的抗辩理由有哪几种？ • 3违反国际商事合同的救济措施主要由哪些?

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