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Fondazione Emanuele Casale. Scuola di Notariato dei Distretti Notarili della Campania. Mario Campobasso. I PATRIMONI DESTINATI. Art. 2447- bis (Patrimoni destinati ad uno specifico affare).- La società può:

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Presentation Transcript
slide1

Fondazione Emanuele Casale

Scuola di Notariato dei Distretti Notarili della Campania

Mario Campobasso

I PATRIMONI DESTINATI

slide2

Art. 2447-bis (Patrimoni destinati ad uno specifico affare).-

  • La società può:
  • costituire uno o più patrimoni ciascuno dei quali destinati in via esclusiva ad uno specifico affare (c.d. Patrimonio destinato operativo);
  • convenire che nel contratto relativo al finanziamento di uno specifico affare al rimorso totale o parziale del finanziamento siano destinati i proventi dell’affare stesso, o parte di essi. (Finanziamento destinato)
patrimonio destinato operativo l affare
Patrimonio destinato operativoL’AFFARE

TESI ESTENSIVA

TESI RESTRITTIVA

Non è in contrasto con la disciplina positiva

Un affare non è un’impresa

E’ richiesta la specifica indi-cazione dell’affare

E’ conforme con gli obiettivi del nuovo istituto

E’ richiesta l’attestazione della congruità del patrimonio

E’ conforme con le indicazioni della XII dir. CE, nell’ottica della competizione fra gli ordinamenti

patrimonio destinato operativo il limite del 10 del patrimonio netto
Patrimonio destinato operativoIL LIMITE DEL 10% DEL PATRIMONIO NETTO

A) Costituzione con destinazione di Riserve

Attivo: Tot. 200

Terreni e fabbricati

€100

depositi bancari

€ 100

Passivo: Tot. 200

Patrimonio netto

Capitale 20

Riserve 20

__________

Debiti

160

Diventa …

Attivo: Tot. 200

Terreni e fabbricati

€100

depositi bancari

€ 100

 di cui: € 4 P.D.

Passivo: Tot. 200

Patrimonio netto

Capitale 20

Riserve 20

 di cui: € 4 P.D.

_________

Debiti

160

patrimonio destinato operativo il limite del 10 del patrimonio netto1
Patrimonio destinato operativoIL LIMITE DEL 10% DEL PATRIMONIO NETTO

B) Costituzione con destinazione di capitale

Attivo: Tot. 200

Terreni e fabbricati

€100

depositi bancari

€ 100

Passivo: Tot. 200

Patrimonio netto

Capitale 40

__________

Debiti

160

Diventa …

Attivo: Tot. 200

Terreni e fabbricati

€100

depositi bancari

€ 100

 di cui: € 4 P.D.

Passivo: Tot. 200

Patrimonio netto

Capitale 40

 di cui: € 4 P.D.

_______

Debiti

160

slide6

Costituzione con destinazione di capitale

IL DIBATTITO

TESI RESTRITTIVA

TESI PERMISSIVA

Non è necessaria la riduzione volontaria del capitale

Violazione della XII dir. CE

Violazione della funzione vincolistica del capitale ?

I creditori preesistenti sono tutelati con l’opposizione

La legge non distingue la voce di patrimonio netto da cui staccare il P.D.

Passivo: Tot. 1.000

Patrimonio netto: 120

Capitale € 12

 di cui: € 12 P.D.

Riserve

____ € _1.08__

Debiti

€ 780

Attivo: Tot. 1.000

…..

patrimonio destinato operativo il limite del 10 del patrimonio netto2
Patrimonio destinato operativoIL LIMITE DEL 10% DEL PATRIMONIO NETTO

C) Costituzione con destinazione del passivo

Attivo: Tot. 200

Terreni e fabbricati

€100

depositi bancari

€ 100

Passivo: Tot. 200

Patrimonio netto

Capitale 20

Riserve 20

Debiti

160

Diventa …

Passivo: Tot. 200

Patrimonio netto

Capitale 20

Riserve 20

 di cui: € 4 P.D.

Debiti

160

 di cui: € 60 P.D

Attivo: Tot. 200

Terreni e fabbricati

€100

depositi bancari

€ 100

 di cui: € 64 P.D.

patrimonio destinato operativo la congruita del patrimonio
Patrimonio destinato operativoLA CONGRUITA’ DEL PATRIMONIO

Art. 2447-ter

La deliberazione di costituzione deve indicare…

c) Il piano economico-finanziario da cui risulti la congruità del patrimonio rispetto alla realizzazione dell’affare, le modalità e le regole relative al suo impiego, il risultato che si intende perseguire e le eventuali garanze offerte ai terzi

slide9

Patrimonio destinato operativoAPPORTI DI TERZI

Si computano nel limite del 10 % del Patrimonio netto ?

Patrimonio netto = 2000

Apporto = 1000

P.D. = 300

Strumenti finanziari di partecipazione all’affare

Possono essere dotati di diritti amministrativi

ex art. 2346, ult. comma ?

Azioni di partecipazione all’affare ?

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Patrimonio destinato operativoCOSTITUZIONE

Art. 2447-ter, 2° comma.

Salvo diversa disposizione dello statuto, la deliberazione di cui al presente articolo è adottata dall’organo amministrativo a maggioranza assoluta dei suoi componenti.

Art. 2447-quater

La deliberazione prevista dal precedente articolo deve essere depositata e iscritta a norma dell’art. 2436

Art. 2447-quinquies. La decisione è iscritta nei registri relativi ai beni immobili o mobili registrati compresi nel P.D.

effetti della separazione patrimoniale
Effetti della separazione patrimoniale
  • I creditori del patrimonio generale non possono rivalersi sui beni del patrimonio destinato, salvo che nella parte dei frutti o proventi destinati alla società;
  • I creditori del patrimonio destinato non possono rivalersi sui beni del patrimonio generale;
  • La separazione non opera per le obbligazioni da fatto illecito
  • La società è obbligata a tenere contabilità separata del patrimonio destinato;
  • Gli amministratori devono menzionare la destinazione degli atti al patrimonio destinato.
insolvenza incapienza
Insolvenza-Incapienza

A) Il patrimonio generale è solvente – Il patrimonio destinato è incapiente (art. 2447-novies)

B) Il patrimonio generale è insolvente – Il patrimonio destinato è capiente (art. 155 l. fall.)

C) Il patrimonio generale è insolvente – Il patrimonio destinato è incapiente (art.156 l.fall.)

finanziamento destinato il contratto
Finanziamento destinatoIL CONTRATTO
  • Il contratto deve indicare:
  • Lo specifico oggetto dell’operazione che consenta di individuarne lo specifico oggetto; le modalità ed i tempi di realizzazione…;
  • Il piano finanziario dell’operazione, indicando la parte coperta dal finanziamento e quella a carico della società;
  • I beni strumentali necessaria alla realizzazione dell’operazione.
  • Il tempo massimo di rimborso, decorso il quale nulla più è dovuto al finanziatore
finanziamento destinato le garanzie
Finanziamento destinatoLe garanzie
  • N.B.: La società può garantire:
  • Il rimborso del finanziamento: garanzia (satisfattiva) che può essere solo parziale;
  • L’esecuzione del contratto e la corretta e tempestiva realizzazione dell’affare: garanzia indennitaria che può essere anche prevista per tutti i danni subiti.
finanziamento destinato diritti del finanziatore
Finanziamento destinatoDIRITTI DEL FINANZIATORE

Al finanziatore può essere riconosciuto il diritto di effettuare controlli.

Fuori dall’ipotesi di cartolarizzazione previste dalle leggi vigenti, il finanziamento non può essere rappresentato da titoli destinati alla circolazione.

finanziamento destinato la separazione patrimoniale
Finanziamento destinatoLa separazione patrimoniale
  • Condizioni di separazione:
          • Iscrizione del contratto nel registro delle imprese
          • Adozione di contabilità separata
  • Oggetto di separazione:
          • I proventi dello specifico affare
differenza con la disciplina del patrimonio destinato operativo
Differenza con la disciplina del patrimonio destinato operativo

Non è previsto :

  • il diritto di opposizione dei creditori;
  • La valutazione di congruità del patrimonio (flusso patrimoniale atteso);
  • il controllo notarile sul contratto. Ai fini dell’iscrizione può essere tuttavia necessario un atto pubblico o scrittura privata autenticata.
  • che la società risponda con tutto il patrimonio delle obbligazioni da illecito (ma questo si può integrare analogicamente).
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Finanziamento destinatoFALLIMENTO DELLA SOCIETA’

Rende impossibile la prosecuzione dell’affare

Il creditore si insinua per l’intero importo

art. 2447-decies, 6° comma

Non rende impossibile la prosecuzione dell’affare

Il curatore può subentrare nel contratto

Il finanziatore può offrire di proseguirlo personalmente o di affidarne a terzi la gestione (art. 72-ter)

Altrimenti si applica l’art. 2447-decies, 6° comma