היבטים משפטיים ומיסויים של פעילות באסיה

1. היבטים משפטיים ומיסויים של פעילות באסיה ד"ר איל שנהב, עו"ד

2. ד"ר איל שנהב • מבין עורכי הדין המובילים בישראל בתחום המיסוי וההון סיכון. • מדורג כעורך דין מוביל ע"י: Chambers, Legal 500, Best Lawyers, Which Lawyer, Dun & Bradstreet, .BDI Coface • בוגר אוניברסיטת תל-אביב במשפטים (LLB) ואוניברסיטת NYU (LLM, JSD). • מרצה מן החוץ באוניברסיטת תל-אביב ובמרכז הבינתחומי הרצלייה.

3. משרד שנהב ושות', עורכי דין ונוטריון • אחד ממשרדי הבוטיק המובילים בישראל. • מדורג כאחד ממשרדי עורכי הדין המובילים בתחום ההייטק, מיסוי, מיזוגים ורכישות, מימון פרויקטים ועסקאות בינלאומיות ((Chambers, Legal 500, D&B, BDI. • ממוקם ברמת החייל, תל-אביב (מרכז העצבים של תעשיית ההייטק הישראלית).

4. היבטים משפטיים

5. מתווים לפעילות באסיה - היבטים משפטיים • פעילות מקוונת (און-ליין). • מתן רישיון ייצור ושיווק לגורמים מקומיים. • שיתוף פעולה עם גורם מקומי (Joint Venture). • חברת בת / חברות בת.

6. פעילות מקוונת (און-ליין) • נושאים להסדרה: • יש לוודא כי קיימים תנאי שימוש מסודרים באתר החברה. • הגבלת אחריות. • הדין החל. • סמכות שיפוט.

7. מתן רישיון ייצור ושיווק לגורמים מקומיים • נושאים להסדרה: • תמחור. • בלעדיות. • בעלות בחידושים ושיפורים במוצר (Improvements). • מי מספק תמיכה ללקוח? • סעיף סיום (יש להיזהר מסעיף שינוי בעלות המאפשר למפיץ לסיים את החוזה בעקבות שינוי שליטה בחברה הישראלית). • היקף הרישיון. • האם יש מכסה מינימלית למפיץ? • הדין החל. • סמכות שיפוט.

8. (Joint Venture) שיתוף פעולה עם גורם מקומי • ה-JV עיקרו הקמת מיזם משותף (חברה, שותפות או הסכם בין גורם ישראלי לגורם מקומי אסייתי). • נושאים להסדרה: • מה תורם כל צד ל-JV ? (טכנולוגיה, הפצה, השקעה כספית, כוח אדם, רישיון, ניסיון). • מנגנון ניהול משותף של הפעילות (מבנה הדירקטוריון, מינוי המנהלים, זכויות וטו). • תחומי פעילות. • זכויות בקניין הרוחני שמפותח במסגרת המיזם המשותף. • מנגנון סיום ההסכם.

9. חברת בת / חברות בת • נושאים להסדרה: • בחירת מקום ההתאגדות (Hong Kong, Singapore, British Virgin Islands). • הסכמים בין חברת האם לחברת הבת. • מחירי העברה (Transfer Pricing). • עמידה בכללים של מחירי העברה של ישראל ומדינות נוספות.

10. היבטי מס

11. מערכת המס בישראל - רקע • מערכת המס הישראלית שונתה ברפורמת המס של שנת 2003 ועברה לבסיס מס פרסונלי (מיסוי על בסיס תושבות). • הכנסה של תושבי ישראל ממקור מחוץ לישראל חייבת במס בישראל. • ישראל יכולה להטיל מס על חברות שהתאגדו מחוץ לישראל אם החברה נכללת באחד ממשטרי המס הבאים: • חברה זרה עם שליטה וניהול בישראל. • חברה נשלטת זרה. • חברת משלח יד זרה.

12. מערכת המס בישראל דיבידנדים המתקבלים מחברות זרות חייבים במס בישראל. שיעורי מס לדיבידנדים המתקבלים מחברה זרה:

13. חברה זרה עם שליטה וניהול בישראל חברה זרה שנשלטת ומנוהלת מישראל תיחשב כחברה ישראלית לצורכי מס בישראל ותמוסה בישראל על הכנסותיה בכל העולם. כיצד בוחנים שליטה וניהול? • איתור המקום בו מתקבלות ההחלטות האסטרטגיות. • מקום כינוס מועצת המנהלים. • פסה"ד ניאגו ויאנקו וייס: • נדרש מערך ניהולי קבוע ורציף מחוץ לישראל. • בית המשפט נמנע מלהכיר ב"דירקטורים להשכרה" ככאלה היוצרים מערך שליטה וניהול מחוץ לישראל.

14. חברה נשלטת זרה (חנ"ז) חברה נשלטת זרה (חנ"ז) היא חברה שמתקיימים בה התנאים הבאים: • חברה זרה. • מניותיה או זכויותיה אינן רשומות למסחר בבורסה. • מרבית מניותיה מוחזקות ע"י תושבי ישראל. • מרבית הכנסתה בשנת המס היא פסיבית (תמלוגים, ריבית, דיבידנד, רווח הון). • שיעור המס על הכנסה פסיבית בחנ"ז נמוך מ- 20%.

15. חברת משלח יד זרה חברת משלח יד זרה היא חברה שמתקיימים בה התנאים הבאים: • חברה שהתאגדה מחוץ לישראל. • בשליטת 5 בני אדם או פחות. • 75% או יותר מאמצעי השליטה בה מוחזקים (במישרין או בעקיפין) בידי יחידים תושבי ישראל. • מרבית הכנסותיה מגיעות ממשלח יד "מיוחד" (שירותי ניהול, תיווך, ייעוץ וכד').

16. שיעורי מס בפעילות במדינות נבחרות באסיה * מותנה באחזקה של 25% לפחות בחברה הסינגפורית. ** מותנה באחזקה של 10% לפחות בחברה היפנית. *** 2% לציוד תעשייתי, מסחרי ומדעי. 5% לכל השאר.

17. ניתוחי אירוע ישראטק הינה חברה ישראלית המפתחת תכנת אבטחה לטלפונים סלולריים. מהם היבטי המס במקרים הבאים: • ישראטק מאפשרת הורדה של התכנה, בסינגפור, דרך אתר האינטרנט. • ישראטק פותחת משרד בסינגפור. המשרד מספק שירותים ומידע לחברות מקומיות. • כתוספת לתרחיש 2 לעיל, המשרד בסינגפור מעסיק מנהל שיווק.

18. ניתוחי אירוע (המשך) • המשרד בסינגפורמוכר את התוכנה ונותן שירותי תמיכה ללקוחות מסחריים. • חברת בת בסינגפור, בבעלות מלאה של ישראטק, מתאגדת ומוכרת ללקוחות בסינגפור.

19. אירוע 1 ישראטק מאפשרת הורדה של התכנה, בסינגפור, דרך אתר האינטרנט. ניתוח המקרה • הרווח של החברה הישראלית הפועלת בסינגפור אינו חייב במס בסינגפור אלא אם החברה הישראלית מנהלת עסקים דרך "מוסד קבע" הממוקם בסינגפור. • לכן, המכירה בסינגפור באמצעות הורדת תכנה אינה חייבת במס בסינגפור אלא רק בישראל.

20. אירוע 2 ישראטק פותחת משרד בסינגפור. המשרד מספק שירותים ומידע לחברות מקומיות. ניתוח המקרה • הגדרת "מוסד קבע" כוללת, בין היתר: • מקום ניהול העסקים • סניף • משרד • מפעל; בית חרושת; בית מלאכה • אדם הפועל בסינגפור מטעם החברה הישראלית

21. אירוע 2 (המשך) • אם ישראטק מנהלת את עסקיה באופן הנ"ל, היא עלולה להיות חייבת במס בסינגפור על הרווחים המשויכים למוסד הקבע. • ישראטק לא תחשב כבעלת מוסד קבע בסינגפור רק בגלל שהיא מנהלת את עסקיה בסינגפור דרך מתווך או נציג עצמאי, כאשר הוא פועל במהלך העסקים הרגיל שלו. • פעולות אשר נחשבות כ"הכנה או עזר" לא מהוות מוסד קבע גם אם הן מתבצעות במקום עסקים קבוע.

22. אירוע 3 המשרד בסינגפור מעסיק מנהל שיווק. ניתוח המקרה • האם פעילות מנהל השיווק בסינגפור תסווג כ"הכנה או עזר"? • מהם הרווחים שצריכים להיות משויכים לפעילות מנהל השיווק בסינגפור? • איזה חברה היא בעלת הידע השיווקי (Marketing IP)?

23. אירוע 4 בנוסף, המשרד בסינגפור מוכר את התוכנה ומספק שירותי תמיכה ללקוחות מסחריים. ניתוח המקרה • מהם הרווחים שצריכים להיות משויכים לפעילות מנהל השיווק בסינגפור ולפעילות ההפצה? • הצורך לקבוע כמה ישולם לצד שלישי עצמאי עבור שירותים דומים (עקרון הזרוע הארוכה (Arm’s Length) של מחירי ההעברה).

24. אירוע 5 חברת בת בסינגפור, בבעלות מלאה של ישראטק, מתאגדת ומוכרת ללקוחות בסינגפור. ניתוח המקרה • מס החברות בסינגפור הינו 17%. • דיבידנדים משולמים מסינגפור לישראל אינם חייבים במס.

25. אירוע 5 (המשך) חברת בת בסינגפור, בבעלות מלאה של ישראטק, מתאגדת ומוכרת ללקוחות בסינגפור. דוגמא:

26. מזעור נטל המס הזר • כידוע, חברה ישראלית שנהנית מהטבות מס לפי חוק עידוד השקעות הון תהנה בשנת 2015 משיעורי מס שבין 6% ל-12% (חברה מועדפת). • בנוסף, לחברות הזנק רבות יש הפסדים צבורים ולכן אינן חייבות כלל במס בישראל. • לפיכך, מס החברות והדיבידנד הכולל בפעילות באסיה יהיה ע"פ רוב גבוה מהמס הישראלי. • מזעור המס הזר אפשרי במגוון דרכים: • ביצוע הפעילות דרך שלוחה ולא דרך חברה בת (מבטל את המס על דיבידנד). • מימון חברת הבת דרך הלוואת בעלי מניות (מוריד את המס על דיבידנדים והכנסת החברה עקב ניכויי ריבית). • הסכם בין החברות אשר מייחס חלק גדול מההכנסות לישראל (למשל Cost+). • ביצוע הפעילות דרך מדינת צד שלישי לשם הורדת שיעור ניכוי המס במקור על דיבידנדים.

27. מזעור נטל המס הזר • נדרש תכנון מס זהיר. • יש לשקול ביצוע מחקר מחירי העברה. • יש לשקול לקבל חוות דעת בנושא המס.

28. מסקנות • אסיה הינה שוק כלכלי מרכזי וצומח. • חברה ישראלית חייבת לבחון אסטרטגיות לפעילות באסיה. • נדרשת הבנה עמוקה של מודלים משפטיים שונים של פעילות וכן היבטי המס בכל אחד מן המודלים. • יש לבצע תכנון מסודר ומדויק לפני תחילת הפעילות על מנת להימנע ממיסוי יתר, דיווח ועוד.

29. תודה רבה ד"ר איל שנהב שנהב ושות', עורכי דין ונוטריון טלפון: 03-6110760 ayal@shenhavlaw.co.il www.shenhavlaw.com