Responsabilidad Civil de los Administradores y Altos Cargos de las Promotoras y Constructoras Ciudad Real, 2 de Abril d - PowerPoint PPT Presentation

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    1. Responsabilidad Civil de los Administradores y Altos Cargos de las Promotoras y Constructoras Ciudad Real, 2 de Abril de 2008

    3. Introduccin El Seguro de Responsabilidad Civil de Administradores y Altos Cargos (conocido con las siglas D&O, del ingls Directors and Officers), protege a stos ante las consecuencias econmicas derivadas de: incumplimientos de obligaciones legales, reglamentarias o estatutarias faltas de gestin cometidas por imprudencia, negligencia, error u omisin en el ejercicio de sus funciones gerenciales en la promotora/constructora

    4. Introduccin Esta proteccin incluye: gastos de defensa constitucin de fianzas pago de indemnizaciones contra demandas que podran amenazar el patrimonio personal de los Administradores y Altos Cargos, as como la salud financiera y la viabilidad de la promotora/constructora

    5. Legislacin Ley de Sociedades Annimas Artculos 133, 134 y 135 Artculo 260.4 Cdigo Civil Artculo 1902 Cdigo Penal Artculo 31 Artculos 290 a 297

    6. Legislacin Artculo 133 de la LSA Los administradores respondern frente a la sociedad, frente a los accionistas y frente a los acreedores sociales, del dao que causen por los actos contrarios a la Ley o a los Estatutos, o por los realizados incumpliendo los deberes inherentes al desempeo del cargo (incluso los administradores de hecho). Respondern solidariamente todos los miembros del rgano de administracin que realiz el acto o adopt el acuerdo lesivo, menos los que prueben que, no habiendo intervenido en su adopcin y ejecucin, desconocan su existencia o conocindola, hicieron todo lo conveniente para evitar el dao o, al menos, se opusieron expresamente a aqul. En ningn caso exoneran de responsabilidad la circunstancia de que el acto o acuerdo lesivo haya sido adoptado, autorizado o ratificado por la Junta General.

    7. Legislacin Artculo 134 de la LSA Accin Social de Responsabilidad: dao a la sociedad Cuando el dao se ha causado a la propia sociedad, sta puede reclamar contra el consejo previo acuerdo de la Junta General de accionistas (o en casos excepcionales accionistas que representen al menos el 5% del capital de la sociedad). Artculo 135 de la LSA Daos a los socios y terceros Cuando se han lesionado los intereses de algn tercero (incluyendo accionistas, acreedores) ste puede reclamar contra el consejo.

    8. Legislacin Artculo 260.4 de la LSA Responsabilidad en caso de concurrencia de determinadas causas de disolucin Si la sociedad entra en uno de los supuestos de causa de disolucin (fondos propios inferiores a la mitad del capital social), el consejo dispone de 2 meses para convocar una reunin de la Junta General y de 12 meses para restablecer el equilibrio patrimonial o disolver la sociedad. En caso contrario respondern solidariamente, junto a la sociedad, de las deudas y obligaciones de la sociedad posteriores a la causa de disolucin. En este caso no es necesario que exista un dao a un tercero, se trata de una responsabilidad por obligaciones de la sociedad.

    9. Legislacin Artculo 1902 del Cdigo Civil El que por accin u omisin causa dao a otro, interviniendo culpa o negligencia, est obligado a reparar el dao causado. Artculo 31 del Cdigo Penal El que acte como administrador de hecho o de derecho de una persona jurdica, o en nombre o representacin legal o voluntaria de otro, responder personalmente, aunque no concurran en l las condiciones, cualidades o relaciones que la correspondiente figura de delito o falta requiera para poder ser sujeto activo del mismo, si tales circunstancias se dan en la entidad o persona en cuyo nombre o representacin obre. Artculos 290 a 297 del Cdigo Penal Delitos Societarios: estafa, alzamiento de bienes, apropiacin indebida...

    10. Legislacin Conclusiones: La responsabilidad de los administradores de las promotoras/constructoras tiene una triple perspectiva: La responsabilidad se extiende jurdicamente a los daos causados por actos contrarios a la Ley, los Estatutos, o los realizados sin la lealtad y la diligencia de un ordenado empresario. Contempla la responsabilidad INDIVIDUAL Y SOLIDARIA del Administrador (art. 133 LSA) durante la constitucin, desarrollo, liquidacin o proceso de la promotora/constructora Responsabilidad NO solamente frente a TERCEROS PUROS (acreedores sociales, proveedores, competidores, clientes...), sino frente a la propia promotora/constructora, los socios, empleados, etc.

    11. Legislacin Aspectos relevantes: Inversin de la carga de la prueba Es el administrador el que tiene que demostrar que obr con la diligencia debida. Responsabilidad limitada frente a Resp. ilimitada La responsabilidad del accionista se limita a su aportacin de capital, mientras que el administrador responde con todo su patrimonio.

    12. Tipos de reclamacin Reclamaciones: - Procedimiento civil o arbitral - Requerimiento escrito - Procedimiento penal - Procedimiento administrativo Por parte de: * La sociedad * Compradores * Accionistas * Liquidadores * Acreedores * Organismos gubernamentales * Empleados * Proveedores * Competidores

    13. Demandantes La promotora/constructora: Accin social de responsabilidad para resarcir el dao a la promotora/constructora. Lo tiene que decidir la Junta General de accionistas (art. 134 LSA). Ejemplo: Los administradores no llevaron a cabo un estudio de mercado exhaustivo antes de abrir un mercado nuevo y como consecuencia la promotora/constructora ha sufrido prdidas importantes.

    14. Demandantes Los accionistas: Accin individual de responsabilidad: pueden reclamar directamente contra los administradores si consideran que algn acto u omisin ha lesionado sus intereses (art. 135 LSA). Ejemplo: Los administradores realizaron una adquisicin sin la debida diligencia y como consecuencia la participacin del accionista pierde valor. Uno o varios accionistas pueden iniciar una accin social de responsabilidad si controlan un mnimo del 5% de los votos de la promotora/constructora.

    15. Demandantes Acreedores: Pueden entablar una accin social de responsabilidad si la propia promotora/constructora no lo ha hecho y la capacidad de sta para cumplir sus obligaciones est en duda (art. 134 LSA). Ejemplo: El banco considera que debido a una mala gestin, la promotora/constructora se ha descapitalizado y no puede hacer frente a los pagos de la deuda. Pueden demandar a los administradores por actos que atenten directamente contra sus intereses (art. 135 LSA). Ejemplo: Un acreedor intenta recobrar directamente de los administradores el importe que la sociedad le adeuda.

    16. Demandantes Acreedores: Pueden demandar a los administradores por las deudas sociales de la promotora/constructora si sta se encuentra en causa de disolucin y los administradores no han tomado las medidas necesarias en los tiempos establecidos y han continuado con la actividad de la sociedad (art. 262 LSA).

    17. Demandantes Empleados: Pueden demandar a los administradores por actos que atenten contra sus intereses (art. 135 LSA). Ejemplo: A causa de la mala gestin, la promotora/constructora presenta un ERE y los empleados deciden reclamar contra los administradores. Pueden demandar a los administradores si se ha producido una descapitalizacin de la sociedad que pone en peligro el pago de salarios o indemnizaciones (art. 262 LSA). Pueden demandar a los administradores o a cualquier empleado por violacin de prcticas de empleo. Ej.: mobbing.

    18. Demandantes Competidores: Por competencia desleal. Compradores: Alegaciones de inexactitud o incluso falsedad relativa a tasaciones actuales o del futuro valor de la sociedad. Liquidadores: Reclamaciones durante el proceso de liquidacin de la promotora/constructora. Organismos Reguladores: Incoacin de procedimientos como consecuencia de la posible comisin de una infraccin administrativa. Proveedores: A causa de una mala gestin, la sociedad deja de cumplir un contrato para el cual el proveedor haba hecho una inversin importante.

    19. Quin? Todos los Administradores y Altos Cargos pasados, presentes y futuros de la promotora/constructora Administradores y Altos Cargos De hecho + De derecho Cualquier empleado para reclamaciones en materia laboral Sociedad = Tomador + todas las Filiales

    20. Qu? Reclamaciones derivadas de Actos de Gestin Negligentes Amplia definicin de Acto de Gestin Negligente: cualquier accin u omisin negligente, real o supuesta, cometida por cualquier Alto Cargo en su calidad de tal y que sea contraria a la ley o a los estatutos o incupliendo los deberes inherentes al desempeo del cargo Todos los Actos de Gestin Negligentes relacionados, continuos o repetidos constituyen un nico Acto de Gestin Negligente.

    21. Cundo y dnde? Cundo Reclamaciones presentadas durante la vigencia de la pliza (claims made) por cualquier acto culposo no conocido al comienzo de la pliza y con retroactividad ilimitada Dnde Todo el mundo excluyendo EE.UU./Canad La inclusin de EE.UU./Canad se analizar caso a caso

    22. Por qu? Crisis del sector de la promocin y construccin: Cada de la demanda de viviendas Restriccin del mercado crediticio En situaciones de crisis, la actuacin de los Administradores es cuestionada en multitud de frentes: la sociedad, los accionistas, los empleados, los acreedores, los organismos pblicos... Como Administrador, respondes con tu patrimonio de los perjuicios que te reclamen por tu mala gestin La nica proteccin eficaz es el seguro

    23. Coberturas Adelanto de gastos de defensa: Honorarios de abogados y procuradores, costas y gastos judiciales necesarios para la defensa de las reclamaciones, tanto por va civil como por va penal. Estos gastos sern reembolsados por el Asegurado al Asegurador en caso de que la reclamacin no est cubierta. Constitucin de fianzas que le sean exigibles a cualquier Asegurado para garantizar eventuales responsabilidades civiles Pago de indemnizaciones a que d lugar la responsabilidad y que el asegurado est obligado a pagar.

    24. Coberturas Gastos de Representacin Legal en una investigacin en relacin con un Alto de Gestin Negligente Reclamaciones por Prcticas Laborales, presentadas por empleados o candidatos a un puesto de trabajo Cobertura para Altos Cargos de las Filiales Cobertura para Altos Cargos en Sociedades Participadas Sanciones Administrativas (multas) impuestas a cualquier Asegurado a consecuencia de una Reclamacin por un Acto de Gestin Negligente

    25. Coberturas Responsabilidad concursal: pago de los importes de crditos no percibidos por los acreedores concursales en la liquidacin de la masa activa de la sociedad, a cuyo pago sean condenados los Altos Cargos con motivo de una Reclamacin por Actos de Gestin Negligentes Responsabilidad tributaria: pago de los importes que deban satisfacer los Altos Cargos como responsables subsidiarios de la deuda tributaria de la sociedad, con motivo de una Reclamacin por Actos de Gestin Negligentes

    26. Coberturas Periodo de descubrimiento para Reclamaciones derivadas de Actos de Gestin Negligentes anteriores a la ltima fecha de vencimiento: la decisin de no renovar la puede tomar el Tomador o el Asegurador duracin del periodo de descubrimiento: 12 meses: 50 % de la ltima prima anual 24 meses: 100 % de la ltima prima anual

    27. Exclusiones Reclamaciones basadas u originadas por una ventaja personal o una remuneracin a la que no tuviese legalmente derecho, una mala conducta intencional, un acto criminal, doloso o fraudulento. Limitacin de la exclusin a los nicos beneficiarios de la ventaja o remuneracin o a los nicos responsables de los actos recriminados. Reclamaciones por circunstancias conocidas y litigios anteriores a la fecha de efecto de la pliza.

    28. Exclusiones Reclamaciones para obtener directamente la reparacin de todo dao moral o trastorno emocional, de toda enfermedad o muerte, de todo dao corporal o material, as como de todo perjuicio financiero que sea consecuencia de los mismos. Limitacin de la exclusin: no se aplica a las reclamaciones por Prcticas Laborales cuyo objeto sea la reparacin de un dao moral o trastorno emocional. Guerra y terrorismo, radioactividad y riesgo nuclear, asbestos

    29. Exclusiones Contaminacin Quedan fuera de la exclusin los Gastos de Defensa con motivo de una Reclamacin, y las Reclamaciones que aleguen daos a la promotora/constructora o a sus accionistas Exclusin de reclamaciones que resulten de cualquier servicio profesional (R.C. Profesional) Multas, sanciones y daos no compensatorios (salvo la cobertura de Sanciones Administrativas)