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3ª SESIÓN: DERECHO PENAL DE LA FUNCIÓN PÚBLICA. PARTE ESPECIAL I: ARTS. 404 A 412 CP

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3ª SESIÓN: DERECHO PENAL DE LA FUNCIÓN PÚBLICA. PARTE ESPECIAL I: ARTS. 404 A 412 CP. Profa. Dra. Mª Isabel González Tapia. Contenido del Título y bien jurídico protegido. Contenido del Título XVIII : 10 Capítulos: ART. 404-445

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3 sesi n derecho penal de la funci n p blica parte especial i arts 404 a 412 cp

3ª SESIÓN: DERECHO PENAL DE LA FUNCIÓN PÚBLICA. PARTE ESPECIAL I: ARTS. 404 A 412 CP

Profa. Dra. Mª Isabel González Tapia

contenido del t tulo y bien jur dico protegido
Contenido del Título y bien jurídico protegido
  • Contenido del Título XVIII:
    • 10 Capítulos: ART. 404-445
    • Se trata de delitos cometidos por funcionarios públicos o autoridad en el ejercicio de sus cargos
  • Bien jurídico:
    • Sólo se pueden reconducir a un bien jurídico común atendiendo al correcto desempeño de la función pública, comprensiva de la actividad administrativa, judicial y legislativa. AUNQUE EN ESTE TÍTULO NO ESTÁN TODOS
    • El buen funcionamiento de la Administración Pública.
    • La dignidad o prestigio de la Administración Pública.
    • La actividad pública, los servicios que los distintos poderes del Estado prestan a los ciudadanos en el entorno del estado social y democrático de Derecho.
    • Plasmación principio constitucional: Artículo 103. 1 → La Administración Pública sirve con objetividad los intereses generales y actúa de acuerdo con los principios de eficacia, jerarquía, descentralización, desconcentración y coordinación, con sometimiento pleno a la ley y al Derecho.
    • Sujeto pasivo: la colectividad
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Cap. I: Prevaricación de funcionarios públicos y otros comportamientos injustos1. PREVARICACIÓN ADMINISTRATIVA
  • Esencia de la prevaricación: “INTERPRETACIÓN TORCIDA” O ARBITRARIA del Derecho
  • BIEN JURÍDICO PROTEGIDO:
  • Ratio legis: pretende una actuación de los funcionarios públicos sujeta al sistema de valores instaurados en la Constitución en los art. 103 y 106  Vela por el correcto ejercicio de la función pública como servicio público
  • Objeto de tutela: el interés público en el pleno sometimiento de las resoluciones administrativas a la Ley y al Derecho. (GONZÁLEZ CUSSAC)
  • Delito de lesión
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Prevaricación administrativa1. Conducta típica: “dictar una resolución arbitraria en un asunto administrativo”
  • RESOLUCIÓN
    • Cualquier acto administrativo, independientemente de su forma, que suponga una DECLARACIÓN DE VOLUNTAD (ACTO) DE CONTENIDO DECISORIO y que afecte a los derechos de los administrados (OCTAVIO DE TOLEDO):
      • IMPLICAN LA DECISIÓN DE UN CONFLICTO CONFORME A LO ESTABLECIDO EN EL DERECHO
      • TRASCENDENCIA EXTERNA HACIA LOS ADMINISTRADOS
      • Atípicos: trámites, informes, consultas, circulares, dictámenes, etc. Salvo recogida referencia legal expresa en prevaricaciones específicas, p.e. al informe en el art. 320
        • OJO: ATÍPICAS PARA AUTORÍA, PORQUE NO SON ACTOS EJECUTIVOS, PERO PUEDEN SER FORMAS DE PARTICIPACIÓN
        • Informes vinculantes dudosos
      • Oral o escrita y expresa o tácita. Eficacia de órdenes orales (ex. Art. 55.1º LPC) eficaces en el ámbito de las órdenes verbales dictadas en relaciones jerárquicas o las impartidas por los agentes de la autoridad.
      • Supone una decisión sobre el fondo del tema sometido a juicio de la Administración. No se amplia a la ejecución de acuerdos: p.e. un mandamiento u orden de pago
      • Puede poner fin, o no, a la vía administrativa, o a un determinado procedimiento administrativo.
      • Debe ser eficaz, es decir, con carácter ejecutivo y dictada por un órgano relativamente competente.
      • No es necesario que haya sido confirmada o revocada por el superior
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Prevaricación administrativa1. Conducta típica: “dictar una resolución arbitraria en un asunto administrativo”
  • ARBITRARIA
    • La determinación de la injusticia de la resolución debe hacerse en términos objetivos
    • Arbitrariedad no es mera ilegalidad
    • Debe serr una resolución que no se encuentra dentro de las opiniones que pueden ser jurídicamente defendibles, que no es efecto del ordenamiento sino capricho del funcionario y cuyo común denominador es la falta de deducción de la decisión del derecho aplicable al caso, fundada en un método hermenéutico aceptable.
    • Puede referirse a:
      • Falta de competencia
      • A la inobservancia de normas procedimentales esenciales
      • A una contradicción grosera y patente con el ordenamiento jurídico
      • A la ausencia de fundamento o razonamiento
      • A actuaciones de funcionarios con vulneración de derechos fundamentales
      • A un uso desviado de la discrecionalidad
    • Una resolución arbitraria es, pues, una resolución injusta, que adolece de un carácter despótico, absoluto, contrario a racional, injustifica e injustificable.
    • La jurisprudencia consolidada, en prueba de los anteriores caracteres, exige que se trate de una INJUSTICIA CLARA Y MANIFIESTA
  • EN ASUNTO ADMINISTRATIVO

- Resoluciones emitidas por funcionarios y sometidas al Derecho administrativo, mediante el que se realizan funciones administrativas.

- También se incluyen las decisiones adoptadas en la Fiscalía en orden a la investigación de posibles hechos delictivos (ATS 15-3-2005)

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Prevaricación administrativa1. Conducta típica: “dictar una resolución arbitraria en un asunto administrativo”
  • COMPORTAMIENTO ACTIVO: DELITO DE MERA ACTIVIDAD
    • Excepcionalmente, sin embargo, se ha admitido la comisión por omisión, cuando es imperativo realizar una actuación y su omisión tiene efectos equivalentes a una denegación (STS 1068/2004, de 29-9; 704/2003, DE 2-4; 165/2002, 11-3; JGTS 30-6-1997)
  •  DIFERENCIAR RESULTADO MATERIAL Y RESULTADO JURÍDICO
    • Delito de lesión para el bien jurídico protegido
    • No se exige un concreto resultado material  posibles daños concretos producidos derivados de la actividad producida no están contemplados en el desvalor del hecho:
      • Pueden ser constitutivos de otro delito: p.e. un delito urbanístico
      • Pueden ser constitutivos de otro ilícito civil o administrativo
      • Pueden contemplarse en la responsabilidad civil

Alguna jurisprudencia y doctrina exige que la resolución haya ocasionado un resultado materialmente injusto (p.e. STS 1658/2003, 4-12)

  • FORMAS DE CULPABILIDAD→ sólo comportamiento doloso directo (“A SABIENDAS DE SU INJUSTICIA”).
    • Debe interpretarse como “a sabiendas de esa injusticia” es decir, de la arbitrariedad de la resolución
  • Iter criminis:
      • Consumación: al dictar la resolución. Con independencia de que posteriormente sea nula.
      • Tentativa: se discute. Técnicamente podría admitirse.

4. Responsabilidad civil: debe comportar la nulidad de la resolución

prevaricaci n de funcionarios p blicos y otros comportamientos
Prevaricación de funcionarios públicos y otros comportamientos

2. SUJETO ACTIVO: AUTORIDAD O FUNCIONARIO PÚBLICO

  • Delito especial propio
  • Concepto de autoridad y funcionario público:
    • Punto de partida: Artículo 24 CP.  notas:
      • Exige incorporación del sujeto a la actividad pública, por alguna de las fuentes mencionadas.
      • Exige participación en la función pública
    • A veces los tipos amplían este concepto, haciéndolo extensivo a otras personas  se ha dicho que el concepto de funcionario o autoridad es un concepto funcional
  • Autoría y participación:
  • Autoría tanto individual como colegiada (coautoría), de todos aquellos que con su voto contribuyen a la formación de la voluntad del órgano.
    • Autoría y participación en delitos especiales
    • Discutido: dos posibles soluciones
    • Posición dominante:
      • Delito especial propio: art. 65.3
      • Delito especial impropio: se rompe el título de imputación: art. 65.1
    • Otros autores entienden que no se puede rompen el título de imputación en el delito habitual impropio: la regla debe seguir siendo la de la accesoriedad de la participación y unidad del título, aplicando siempre el art. 65.3.

PROBLEMA ESPECÍFICO DEL ART. 404: LA PENALIDAD NO ES APLICABLE A UN EXTRANEUS.

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Cap. I: Prevaricación de funcionarios públicos y otros comportamientos2. NOMBRAMIENTO ILEGAL: ART. 405-406
  • MODALIDAD ESPECÍFICA DE PREVARICACIÓN por la naturaleza y contenido de la resolución.
  • BIEN JURÍDICO PROTEGIDO: La función pública, concretada, en la exigencia de legitimidad y legalidad en el acceso a la misma.
  • Sujetos:
      • Activo: la autoridad o funcionario público competentes para efectuar alguna de los 3 actos mencionados  abuso de esa competencia
  • Conducta típica: proponer, nombrar o dar posesión→ tipo mixto alternativo.
    • Proponer: acto administrativo que sirve de base al posterior nombramiento.
    • Para el ejercicio de un cargo público = empleo en la Admón., ya sea funcionario o laboral
    • A una persona que carece de los requisitos legalmente establecidos: en la convocatoria
      • Requisitos esenciales de orden sustantivo (por ejemplo, carecer de la titulación necesaria, de los conocimientos específicos, etc.).
      • Requisitos esenciales de orden formal (por ejemplo, no dar publicidad a las bases de la convocatoria en la que constan los méritos a valorar y su baremo).
  • Concursos: no comete este delito, sino el de usurpación de funciones, cuando el funcionario no es competente para el nombramiento.
  • ACEPTACIÓN DEL NOMBRAMIENTO ILEGAL: ART. 406
    • Sujeto activo: cualquiera, tanto la autoridad o funcionario como el particular (delito común).
    • Delito de participación necesaria:
      • Dolosa: por haber actuado concertadamente la autoridad o funcionario responden por el 405 y quien acepta por el art. 406
      • Imprudente:
        • La autoridad o funcionario no responden.
        • Resuelve el problema del particular que engaña a la autoridad o funcionario sobre sus cualidades.
    • Aceptación: requiere una conducta positiva.
    • Se convierte en un funcionario “de hecho”
cap ii del abandono de destino y de la omisi n de perseguir delitos
Cap. II: Del abandono de destino y de la omisión de perseguir delitos
  • Abandono de destino para no impedir o no perseguir determinados delitos: art. 407

Necesidad de probar la finalidad típica que preside el abandono

Abandono: ausentarse del puesto de trabajo de forma clara y con una cierta duración en el tiempo.

  • Omisión del deber de perseguir delitos: art. 408
    • Bien jurídico protegido: el correcto desempeño de funciones públicas de especial trascendencia para la sociedad.
    • Sujeto activo: sólo funcionario o autoridad encargado específicamente de la persecución y castigo de los delitos: jueces, policía judicial, fiscales (art. 283 LECr.), un funcionario de la AEAT que no pone en conocimiento de las autoriddes de un delito fiscal
      • No es preciso que estén de servicio
    • Tipo de omisión pura: se requiere que el sujeto tenga conocimiento previo de la comisión de un presuntamente delictivo (aunque finalmente en un hipotético proceso resultara no serlo), capacidad y obligación legal de actuar.

- No basta el simple retraso, la dejación de funciones ha de ter manifiesta y total: no detención del responsable del delito, no formular el atestado o denuncia o la ilícita puesta en libertad de los responsables.

    • Delito en sentido estricto: no comprende faltas ni infracciones administrativas
    • Se requiere dolo y, en opinión del algunos, dolo directo
  • Abandono colectivo y manifiestamente ilegal de un servicio público: art. 408
    • Viene a penalizar indirectamente la huelga de funcionarios, cuando no se respetan los servicios mínimos”, ni la regulación jurídica de los mismos
    • Tipo pluripersonal de convergencia: el tipo requiere un sujeto activo plural, en el que las conductas de todos los autores son semejantes y se dirigen a la obtención de un objetivo común.
    • Colectivo: abandono generalizado y mayoritario

Penalidad:

      • Si son promotores, directores u organizadores: párr. 1º
      • Si sólo han tomado parte: mayores exigencias: servicio público esencial y que se haya derivado un grave perjuicio
cap iii desobediencia y denegaci n de auxilio
CAP. III: DESOBEDIENCIA Y DENEGACIÓN DE AUXILIO

A) DESOBEDIENCIA: art. 410-411

  • Bien jurídico protegido: principio de jerarquía
  • Tipo básico: Desobediencia art. 410
    • Delito especial impropio: referencia al particular: art. 556
    • Conducta típica: “negarse abiertamente a dar el debido cumplimiento”
      • Delito de simple actividad, omisivo y de peligro abstracto.
      • A resoluciones judiciales, decisiones u órdenes de la autoridad superior  relación jerárquica de subordinación
    • Dictada por órgano competente y con las formalidades legales mínimas
    • Negativa “abierta”: Negativa expresa, notoria pasividad o actividad claramente obstaculizadora
    • Contenido del dolo: conocimiento de la obligación de actuar y voluntad rebelde al cumpoimiento
  • Tipo agravado: desobediencia de orden reiterada art. 411
    • “remonstración”
  • Ejemplos: El alcalde que pertinazmente desoye las admoniciones de un Tribunal para que ejecute una resolución (TS 1037/2000, 13-6), el funcionario que se resiste a cumplir un fallo de un Tribunal y sólo ante la insistencia de éste decide anular la resolución afectada, pero dicta inmediatamente otra con el mismo contenido (TS 485/2002, de 14-6)
cap iii desobediencia y denegaci n de auxilio1
CAP. III: DESOBEDIENCIA Y DENEGACIÓN DE AUXILIO
  • Causa de justificación: apartado 2. Desobediencia de órdenes manifiestamente antijurídicas

La obediencia debida al superior jerárquico: puede considerarse incluida en la eximente de cumplimiento de un deber, porque hay un “deber de obedecer” del subordinado

  • Situación problemática: órdenes dadas por un superior jerárquico que son antijurídicas, por contradecir la Constitución, las Leyes o cualquier otra disposición general.

 Aquí nos interesan las que puedan ser constitutivas de infracción penal, que serían órdenes nulas, desde el punto de vista administrativo.

  • Referencia básica: art. 410 C.p.: Existe un deber de obediencia del inferior o subordinado, incluso de órdenes antijurídicas, con la única excepción de que se trate de órdenes manifiestamente antijurídicas. Igual: art. 5.1 d) LOFCSE
  • Fundamento: salvaguarda del principio de jerarquía y de subordinación
  • Presupuestos para una orden vinculante:
    • Que exista una relación jerárquica
    • Competencia abstracta del que da la orden para dictarla dentro de sus facultades
    • Competencia del subordinado para ejecutar el acto ordenado
    • Que la orden sea expresa y revestida de las formalidades legales
    • Que no sea manifiestamente antijurídica: ¿Quién debe valorar tal circunstancia?

Criterio objetivo: en atención al criterio de un funcionario medio situado en la misma posición del autor. In dubio, pro legalitate

cap iii desobediencia y denegaci n de auxilio2
CAP. III: DESOBEDIENCIA Y DENEGACIÓN DE AUXILIO

B) Denegación de auxilio: art. 412

  • Dos modalidades:
  • Requerimiento por parte de autoridad competente
    • Bien jurídico: principio de coordinación y cooperación entre administraciones
    • Requisitos:
      • Previo requerimiento de autoridad competente
      • Que exista un deber legal de colaborar: vid. art. 17 LOPJ respecto del deber de colaborar con la Administración de Justicia y el art. 5.1 e) de la LO 2/1986, de 13 de marzo para los CCFFSE
      • Que el sujeto activo no la preste con conocimiento de que la obligación
      • Que el auxilio se debido, faltando esta exigibilidad, por ejemplo cuando el requerido necesita una autorización previa de un superior para actuar.
      • Que exista una omisión de respuesta clara y pertinaz, aunque no se requiera la reiteración.
    • Concursos: se diferencia del 410 en la ausencia de relación jerárquica
    • Entre los Tribunales no hay dependencia jerárquica, sino relaciones de cooperación (Vid. STS 1371/1997, 27-3)
  • POSIBLES CAUSAS DE JUSTIFICACIÓN:
  • SECRETOS OFICIALES:
    • Vid. Ley de Secretos oficiales, de 5 de abril de 1968, modificada por Ley 710/1978
    • Art. 417 LECr.
    • Vid. STS 14 de diciembre de 1995
  • ESTADO DE NECESIDAD: régimen general

p.e.: negarse a comunicar el nombre de los confidentes por parte de un agente de policía en el seno de un proceso penal: vid. STS 22 de marzo de 1986 o 12 de marzo de 1992

denegaci n de auxilio art 412
Denegación de auxilio: art. 412
  • Requerimiento por particular para evitar delitos
    • Bien jurídico: deber de servicio que la Administración tiene con los ciudadanos
    • El tipo se circunscribe a la denegación de auxilio requerido para una finalidad concreta: evitar un delito, asignándose diferente penalidad según la clase de delito de que se trate.
      • En el tipo atenuado también puede admitirse para la evitación de “otro mal”: p.e. médico de guarda que omite un aviso
    • Es necesario: a) que el requerimiento sea verosímil y no una falsa alarma o denuncia y que el funcionario venga obligado por razón de su cargo a evitar los delitos.
    • Posibles sujetos requeridos: Jueces, Fiscales, miembros de la Policía Judicial y de las FFCCSE, vigilantes de bosques, vigilantes aduaneros, inspectores de la Administración pública…
    • Basta con la falta de asistencia y de colaboración en lo preciso
cap iv infidelidad en la custodia de documentos y violaci n de secretos
CAP. IV: INFIDELIDAD EN LA CUSTODIA DE DOCUMENTOS Y VIOLACIÓN DE SECRETOS
  • CONSIDERACIONES GENERALES DEL CAPÍTULO:
    • Se trata de comportamientos que tienen como objetivo común salvaguardar la correcta preservación y utilización de los medios o instrumentos esenciales para el cumplimiento de los fines que le son propios.
    • ESPECIAL PROBLEMÁTICA CONCURSAL

A) ENTRE LOS DISTINTOS PRECEPTOS DEL CAPÍTULO

B) CON DELITOS CONTRA LA INTIMIDAD DE LOS PARTICULARES:

      • Si es entre particulares: art. 197 y 199
      • Si se produce en el contexto de las relaciones entre la Admón. Pública y los administrados: Relación de concurso de normas con el art. 198, de preferente aplicación, por el principio de consunción, si el funcionario actúa con el ánimo de vulnerar la intimidad del particular.
      • Si se produce por excesos en la investigación, cuando media causa por delito: Relación de especialidad con art. 535 y 536.
    • SUJETOS ACTIVOS:
      • Funcionario o autoridad, que tiene encomendada la custodia del documento, por razón de su cargo
      • Particulares encargados accidentalmente del despacho o custodia de documentos, por comisión del Gobierno, de las Autoridades o funcionarios públicos: penalidad atenuada en un grado. art. 416. p.e. abogado que no devuelve los autos recibidos por un Procurador (considerado como mero mensajero entre el Secretario del Juzgado y el abogado) TS 289/1996, de 30-3
      • Particulares: delito habitual impropio del art. 414
    • Concepto de DOCUMENTO: VID. ART. 26
    • TODOS DELITOS DOLOSOS
infidelidad en la custodia de documentos art 413 416
INFIDELIDAD EN LA CUSTODIA DE DOCUMENTOS: ART. 413-416
  • INFIDELIDAD MATERIAL: SUSTRACCIÓN, DESTRUCCIÓN, INUTILIZACIÓN U OCULTACIÓN DE DOCUMENTOS: ART. 413
    • Sujeto activo:
      • El TS en algunas sentencias ha considerado suficiente que el sujeto activo pertenezca al organismo que tiene encomendada su guarda y tenga capacidad para acceder a él.
      • Puede tener, o no, acceso al contenido del documento. P.e. un funcionario de correos.
    • Conducta típica: tipo mixto alternativo. El dato esencial es que se prive de posible eficacia al documento, esto es, de los fines o destino que tenga establecido.
    • Sustracción
      • Se considera equivalente a privar a la Administración del documento, de excluir su eficacia. No, p.e., llevarse sólo una copia.
      • Debe equipararse al hecho de entregar el documento a otra persona
    • Destrucción total o parcial, siempre que afecte a un extremo esencial.
    • Ocultación: guardar, no entregar, colocar el documento en lugar de difícil acceso, dilatar sensiblemente la presencia del documento, impidiendo que cumpla sus fines.
    • Discutible la comisión por omisión: Vid. diferencias con 414
    • PROBLEMAS CONCURSALES:
      • Si con intimidad: remisión
      • Si el documento incorpora un valor: p.e. el funcionario de correos se apodera de una carta o paquete que tiene dinero, un talón o un billete de lotería: concurso ideal o real con hurto o malversación.
      • Puede fácilmente concurrir con el cohecho y con el delito de falsedad: si, por ejemplo, sustrae el documento para alterarlo y luego lo reintegra.
      • Si la destrucción es parcial, podría constituir un delito de falsedad: art. 390
infidelidad en la custodia de documentos cont
Infidelidad en la custodia de documentos. Cont.
  • QUEBRANTAMIENTO DE LOS MEDIOS PUESTOS PARA IMPEDIR EL ACCESO: art. 414
    • Bien Jurídico: el mismo, concretado ahora en el menoscabo de las barreras de protección de los documentos reservados, confidenciales o secretos.
    • Parece que la ratio de este precepto debe conectarse claramente con la figura de revelación de secretos: a caballo entre la infidelidad material (art. 413) y la violación de secretos (art. 415) – MORALES PRATS/RODRÍGUEZ PUERTA
    • Sujeto activo: parr. 1º el mismo que el 413
      • Igualmente puede concurrir el deber de fidelidad y de sigilo en el funcionario o no. Si no tiene acceso al documento, la conducta típica puede dar lugar también a un acceso ilícito al documento.
    • Aptdo. 2º: previsión específica para el particular. Delito especial impropio
    • Objeto material: Barreras de protección del documento. Documento en poder de la Administración pero de acceso restringido, secreto o confidencial, + con un refuerzo externo para su protección
    • Conducta típica: se tipifica expresamente la modalidad de comisión por omisión
      • Consumación: no precisa el posterior acceso al documento, pero yo creo que su penalidad no puede entenderse sin él, atendida la penalidad correspondiente al art. 415.
    • CONCURSOS:
      • Con infidelidad material (art. 413): concurso de normas a resolver por consunción a favor de 413
      • Con acceso ilícito a documentos (art. 415): concurso de normas a resolver por la aplicación del precepto principal del art. 314, frente al subsidiario: 415.
  • ACCESO A DOCUMENTOS SECRETOS: ART. 415
    • Supuesto subsidiario al anterior
    • Impune el acceso por parte de funcionario que no está encargado de la custodia o por un particular  si versa sobre la intimidad de los particulares: art. 197 y ss.
    • Documentos secretos, sin protección específica para evitar el acceso  Aspecto tutelado: la confidencialidad del documento
    • Conducta típica: acceder al documento o permitir que un tercero lo haga  revelación indirecta
    • CONCURSOS:
      • Si se viola un secreto que afecta a la defensa nacional: aplicación preferente del art. 598 a 603 C.p.
      • Con relación a la intimidad, lo dicho con carácter general.
cap iv infidelidad en la custodia de documentos y violaci n de secretos1
CAP. IV: INFIDELIDAD EN LA CUSTODIA DE DOCUMENTOS Y VIOLACIÓN DE SECRETOS

2. VIOLACIÓN DE SECRETOS

    • REVELACIÓN DE SECRETOS: ART. 417

- Equivalente al tipo de confidente necesario del art. 199.2

 Comprende:

a) Secreto oficial: aptdo. 1º y 2º: Tipo residual:

        • Secreto: algo conocido por pocas personas, que por interés público o privado, no debe ser publicado o dado conocer a un círculos más amplio
        • Si puede dañar o poner en riesgo la seguridad y defensa del Estado: art. 598 y ss.
      • “Informaciones”: hechos conocidos en atención al cargo u oficio que sin haber recibido la calificación formal de secreto son, por su propia naturaleza, reservados, protegiendo así la Ley el deber de sigilo de los funcionarios, impuesto en atención a la índole de los asuntos que conocen (TS 584/1998, de 14-5)
      • Secreto privado: aptdo. 3º:

- Lo que sea secreto lo determina la voluntad del sujeto afectado (derecho de exclusión)

- Si secretos no obtenidos por razón del cargo: reglas generales del art. 197 y ss.

  • Sujeto activo: autoridad o funcionario que tenga el conocimiento del secreto o información confidencial por razón de su cargo  inexplicablemente, quedan fuera los casos del funcionario que accede ilícitamente a la información o el particular (art. 314 o 315 ) y luego los revela.
  • Conducta típica: revelar o poner en conocimiento de un 3º no legitimado el secreto o información
    • Puede ser de forma activa u omisiva  problemas de delimitación con art. 415: Yo creo que debe resolverse por principio de alternatividad a favor del 417
  • TRES MODALIDADES DELICTIVAS:

1º.- Delito de mera actividad: núm. 1 párr. 1º: consumación con el conocimiento de 3º no autorizado

2º.- Delito de resultado de grave daño para causa pública o 3º: núm. 1º parr. 2º

3º.- Revelación de secretos de particular: núm. 2  relación de alternatividad con 199 y ss.

  • CONCURSOS:
    • Entre 417.1 y delitos relativos a la defensa nacional: relación de especialidad a favor de éstos últimos.
    • Con las demás modalidades del Capítulo IV: concurso de delitos
  • Mero receptor de la información: no resulta penado, salvo 418.
violaci n de secretos aprovechamiento indebido de informaci n privilegiada art 418
Violación de secretos: APROVECHAMIENTO INDEBIDO DE INFORMACIÓN PRIVILEGIADA: ART. 418
  • Bien jurídico: confidencialidad de determinadas informaciones y secretos cuyo conocimiento perjudica a la Admón.
  • Sujeto activo: puede ser tanto un particular como un funcionario que actúa como tal: p.e. obtiene de otro funcionario información privilegiada que posteriormente utiliza en su beneficio
    • Delimitación con art. 442: ART. 418 ES SUBSIDIARIO: Tipo de recogida
      • Funcionario que conoce el secreto o la información privilegiada la información por razón de su cargo + uso + animo de lucro: 442
        • Conoce por razón del cargo: dos formas de interpretarlo:

a) Presupone un acceso lícito. Si el acceso es ilícito, p.e. 514, iría al 418. Si el funcionario accede ilícitamente a la información que consta en el documento que tiene bajo custodia: 414 o 415, si las revela a 3º no legitimado: art. 417 y si la usa en beneficio propio: 418 (NO 442, QUE REQUIERE ACCESO LÍCITO A LA INFORMACIÓN)

b) Presupone tanto acceso lícito como hipótesis en que se tiene la custodia pero no el acceso a la información, lo que se hace de forma ilícita:

        • Implica un entendimiento amplio de “razón de su cargo”
        • Mayor coherencia con la penalidad más grave del 442
        • Implica estimar como núcleo del 442 el ÁNIMO DE LUCRO
      • Si el funcionario revela la información 417 y el 3º la usa: 418
      • Si el funcionario revela la información 417 y el 3º la usa en beneficio del funcionario o del tercero: 418 para el particular y 442 para funcionario
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