公司法上海交通大学法学院

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第一章公司法概说 第一节公司的概念与分类引言：为什么要讲概念与分类

一、公司的概念 1、模式：我国无立法定义（不同于个独法与合伙法） 2、评价：优越性与不足（信托法的启示）日本商法典：“本法所称公司，是以实施商行为为目的而设立的集团。” 3、学理定义：是指依法设立的、以营利为目的的，由股东投资形成的企业法人。

二、公司的特征 1、依法设立。注意特别法 2、以营利为目的的经济组织 [1]区别：营利与盈利---许多法学概念类似组 [2]思考：律师法的规定：无公司制律所 [3]法效：股东财产权的认可 [4]反面：与营利性本质不一致的实践问题（长期不分配股利情况） [5]正面：亏损情况下减少注册资本进行股利分配之实践 [6]限制：社会责任

3、以股东投资行为为基础设立 [1]股东用语存在问题---类似行政行为成立引起的问题 [2]投资行为：有对股东与对公司两个行为对象

4、具有法人资格 [1]法人格取得的程序要素：强制登记（物权法、婚姻法） ①保护交易安全、降低交易成本第6条公众可以向公司登记机关申请查询公司登记事项，公司登记机关应当提供查询服务。 ②保护公司的合法权益，对抗善意第三人

[2]法人格取得的实体要素：财产与名称 ①财产：财产与人格的关系自然人：对无财产即无人格的批判。公司：没有财产即无人格（成立之初）

②名称 ◆公司名称选用原则问题争论：商号真实原则与商号自由原则之争结构：行政区划+商号+行业+组织形式结论：名称真实原则而非商号真实原则

◆公司名称权的性质分析 延伸：自然人人身权具有财产属性吗：肖像权财产权性问题。国家工商局在《关于对企业名称许可使用有关问题的答复》如下：鉴于民法通则将企业名称权列在人身权范畴，我局认为，企业不得许可他人使用自己的企业名称，更不得许可他人使用第三方的企业名称或未经核准登记的企业名称。批判：忽视财产权属性联想：非司法机关的法律水平：大小非减持问题

◆公司名称权的效力 现实：辖区限制主义模式及反思理想：改革多级注册制为两级注册制

[3]法人格的取得时间与丧失 规范分析：公司登记管理条例自身的矛盾，反映了矛盾的立场，也与下面公司人格消灭的规定矛盾。制度误区：法人格取得来自国家法律规定，而非行政行为。制度改革：行政行为与私法关系应该分立，登记即取得人格。

公司法第7条：依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业公司法第7条：依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照签发日期为公司成立日期。公司登记管理条例第3条：公司经公司登记机关依法登记，领取《企业法人营业执照》，方取得企业法人资格。自本条例施行之日起设立公司，未经公司登记机关登记的，不得以公司名义从事经营活动。公司法第45条：经公司登记机关注销登记，公司终止

三、公司与相关概念的关系 1、公司与企业对“公司是法学上的概念，而企业则侧重于经济学上的意义概念”的评判 2、公司与法人

四、公司与其他企业形式的区别 1、公司与合伙企业的区别 [1]是否属于法人：影响税收 [2]是否有人合性 [3]协议抑或章程 [4]出资方式问题 [5]责任形式问题：注意“无限连带责任”与“无限责任” [6]注册资本问题：对今年司法考试题的反思 [7]组织机构方面启示：为什么设置不同的组织形态供选择？优秀市场顾问的决策因素与非诉业务的素质。

2、公司与个人独资企业的区别 [1]主体地位方面：对责任形式的影响 [2]财产归属方面：对税收征收的影响 [3]责任承担方面：对诉讼被告的影响 [4]出资形式方面：对出资程序的影响 [5]组织机构方面：对运行成本的影响启示：根据不同的需求设计不同的组织形态

五、公司的一般分类 1、资本结构和责任承担 [1]有限责任公司：出资额 [2]股份无限公司：股份 [3]无限公司：无限连带责任（注意不是无限责任） [4]两合公司：类似有限合伙的机制

2、信用基础 [1]资合公司：股份有限公司 [2]人合公司：无限公司 [3]资合兼人合公司：两合公司 3、组织关系 [1]母公司与子公司：表决权限制等 [2]本公司与分公司

（1）分支机构的登记与批准 2009年保险法第74条：保险公司在中华人民共和国境内设立分支机构，应当经保险监督管理机构批准。证券法第129条：证券公司设立分支机构，必须经国务院证券监督管理机构批准。商业银行法第19条：商业银行设立分支机构必须经国务院银行业监督管理机构审查批准。律师法第19条：设立分所，须经拟设立分所所在地的省、自治区、直辖市人民政府司法行政部门审核。

（2)不能独立承担责任 分支机构不得为保证人，有法人书面授权的除外（担保法第 10条） 2009年涉港澳文书解释第5条：受送达人在内地设立有分支机构并授权其接受送达的，法院可直接向该分支机构送达。（民诉法有同样规定）

(3)具有相对独立性 依法设立并领取营业执照的分支机构有当事人资格（民诉意见第40、41条）分支机构，依法取得营业执照或登记证书的，可作为用人单位与劳动者订立劳动合同(劳动合同法实施条例第4条) 。

第二节公司法的概念、性质与体系 一、概念狭义上的公司法与广义上的公司法延伸思考：2009年司考对调解和解的区别问题（附件一）尤其应该关注商业银行法（附件二）、证券法等一些特别法（广义上的公司法》二、性质 [1]组织法与行为法的结合 [2]强制性规范与任意性规范的结合（私法公法化） [3]实体法与程序法的结合（还有非实体非程序问题—国际私法规范）

三、体系 1、三种模式模式：民法典模式；商法典模式；单行法和判例法并行模式思考：如何看待以上三种模式 2、我国模式单行法模式，其他法律辅助评价：相互冲突，极不同意例证：法定代表人；公司文件（附件三）；分期缴纳（附件四）。改革：公司规则的统一化和系统化作业

附件二： 商业银行法第11条规定：设立商业银行，应当经国务院银行业监督管理机构审查批准。第13条规定：设立全国性商业银行的注册资本最低限额为十亿元人民币。设立城市商业银行的注册资本最低限额为一亿元人民币，设立农村商业银行的注册资本最低限额为五千万元人民币。注册资本应当是实缴资本。

附件三： 《中外合资经营企业法实施条例》第10条：本条例所称合营企业协议，是指合营各方对设立合营企业的某些要点和原则达成一致意见而订立的文件；所称合营企业合同，是指合营各方为设立合营企业就相互权利、义务关系达成一致意见而订立的文件；所称合营企业章程，是指按照合营企业合同规定的原则，经合营各方一致同意，规定合营企业的宗旨、组织原则和经营管理方法等事项的文件合营企业协议与合营企业合同有抵触时，以合营企业合同为准。经合营各方同意，也可以不订立合营企业协议而只订立合营企业合同、章程。

附件四： 外资企业法实施细则第30条规定：外国投资者缴付出资的期限应当在设立外资企业申请书和外资企业章程中载明。外国投资者可以分期缴付出资，但最后一期出资应当在营业执照签发之日起3年内缴清。其中　第一期出资不得少于外国投资者认缴出资额的15％，并应当在外资企业营业执照签发之日起90天内缴清。外国投资者未能在前款规定的期限内缴付第一期出资的，外资企业批准证书即自动失效。外资企业应当向工商行政管理机关办理注销登记手续，缴销营业执照；不办理注销登记手续和缴销营业执照的，由工商行政管理机关吊销其营业执照，并予以公告。

第二章股东与股东权 第一节股东概说一、概念与分类 1、概念思路：实体角度：出资；程序角度：记载批判：从程序角度认识概念不符方法论，以“人”的概念为例。思考：出资与股东资格的内在关系： [1]出资与股东资格是否有必然联系（公司不能设立的情况） [2]不出资是否就不能取得股东资格（股东资格继承等情形） [3]分期交纳对股东资格认定的影响（间接否定立场） [4]现行立法看出资与股东资格认定（实在法的根据）

2、分类 [1]优先股股东、普通股股东与劣后股股东意义：权利限制不同，似破产债权人 [2]经营股东、投资股东与投机股东意义：权利态度不同；存在矛盾冲突 [3]原始股东与继受股东意义：出资义务填补义务存在差异

二、股东资格取得的限制 [1]完全民事行为能力（附件一）？？ [2]国家机关与公务员（干净规则）公务员法第53条：公务员不得有下列行为：…从事或者参与营利性活动，在企业或者其他营利性组织中兼任职务。 [3]司法工作人员　注：公务员法第2条：本法所称公务员，是指依法履行公职、纳入国家行政编制、由国家财政负担工资福利的工作人员。检察官法第35条：检察官不得有下列行为：…从事营利性经营活动。　　法官法第32条：法官不得有下列行为：…从事营利性经营活动。

附件一： 视频：创业板造就富翁 6岁女童成史上最年轻股东

[6]证券业相关人员 证券法第43条：证券交易所、证券公司和证券登记结算机构的从业人员、证券监督管理机构的工作人员，在任期或者法定限期内，不得直接或者以化名、借他人名义持有、买卖股票，也不得收受他人赠送的股票。任何人在成为前款所列人员时，其原已持有的股票，必须依法转让。注意：以上应该是股份有限公司的股东而非有限责任公司股东。

三、股东资格的认定 1、一般规则股东名册：推定效力公司章程：不能约束第三人工商登记：不是唯一依据（案例）；但可对抗第三人不是结论的结论：应区分对外关系和对外关系：实质主义与形式主义的结合，辩证认定（案例）。

洪小姐在一家日式酒吧当服务员。不久，这家酒吧的公司法定洪小姐在一家日式酒吧当服务员。不久，这家酒吧的公司法定代表人的丈夫舒先生与洪小姐商量起入股的事。4月18日，舒先生以公司名义收取洪小姐7.5万元，并在收条上载明是“投资款”。公司同时出具股份证明一份，称该公司总投资75万元，洪小姐的投资占有股份一股。包括舒先生在内的其他4人占有九股。5个人还分别在股份证明上签了字。同年5月、6月，洪小姐先后分得红利1400元和1500元。好景不长，2005年6月，公司即因经营场地被市政动迁而关门歇业。洪小姐着急起来，向公司提出要回那7.5万元，但公司以洪小姐已通过投资成为股东为由而拒绝。洪小姐诉求公司和舒先生返还7.5万元。据查，公司10万元的注册资本从未变更过。增资扩股相关程序公司均未履行。

王某和张某开办了一家有限责任公司，但经营一直不景气。一王某和张某开办了一家有限责任公司，但经营一直不景气。一年后，两人邀请韩某携资50万元入股。为省麻烦，三人没有到工商行政管理部门办理股东变更登记手续，也未在公司原始章程上签名，只是出具了一张加盖了公司财务专用章、注明是投资款收条。此后，陈某参与了公司的经营管理，并领取了利润。三年后，由于公司的效益大增，王某和张某遂提出韩某的交的是借款，要将款还给韩某，并要求韩某退出公司。韩某不同意，彼此发生争执，韩某便诉请要求法院确认其股东资格。

2、隐名股东问题 [1]存在因由规避需求。规避的天性：审判时怀孕的妇女、提供犯罪线索立功 [2]立法态度没认可，也不禁止 [3]处理原则有协议依协议（不能对抗第三人）；无协议依事实；有限责任公司的特殊关注（其他股东的态度）

四、股东与公司、股东之间关系的原则 1、股东平等原则 [1]内容平等理解：以排队买票为例基本精神：相对的、实质的平等-----以优先股与普通股为例具体分析：绝对平等权与相对平等权：前者如股东大会参加权（对以前某些实践做法的批评），后者如股东大会表决权

[2]禁止滥用股东权利 ①基本法律原则：私法上的权利滥用原则所有权的禁止滥用规制：相邻关系规则；缔约自由权的禁止滥用：缔约过失责任；损害赔偿权的禁止滥用：减轻损失规则；遗产处分权的禁止滥用：特殊份额保留；离婚权自由权禁止滥用：特殊情况禁止公司法亦应如此…… ②公司法上的体现：滥用资本多数决；恶意关联交易

2、股东有限责任原则 [1]内容基本内涵：量的有限责任还是物的有限责任责任范围：以认缴出资为限还是以实缴出资为限 [2]法人人格否认案例的引入（案例） ①术语误译正确译解：无视法人人格(公司法第22条“连带责任”即反映法人人格并未被否认，附件二）

新淘雅公司的注册资本验资帐号为A，两股东何淑莲、谭建明的新淘雅公司的注册资本验资帐号为A，两股东何淑莲、谭建明的出资来源及资金流向为：2003年4月18日由张广辉的帐号B将20万、30 万分别转帐至何淑莲的帐号C和谭建明的帐号D，何淑莲、谭建明于当日分别将20万元、30万元转帐至新淘雅公司的验资帐号A；验资后，新淘雅公司于5月27日将其注册资金50万元转帐至其另一帐号E，并于当日通过支票将49.5万元转帐至祥和税务师事务所的帐号F，该所通过网银将该笔款项转帐回张广辉的个人帐号B。又查：新淘雅公司于 2003年5月19日登记成立，注册资本为50万元，投资人为何淑莲、谭建明(是夫妻），投资额分别为20万、30万元。新淘雅公司向骏超海绵厂购买海绵，欠款63万元，骏超海绵厂诉请新淘雅公司清偿欠款及利息，何淑莲、谭建明承担连带清偿责任。

附件二： 公司法20条规定：公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。

对一批复分析：下列是否是关于法人格否认的问题？对一批复分析：下列是否是关于法人格否认的问题？最高人民法院《关于企业开办的其他企业被撤销或者歇业后民事责任承担问题的批复》：企业开办的其他企业已经领取了企业法人营业执照，其实际投入的自有资金虽与注册资金不符，但达到了《中华人民共和国企业法人登记管理条例实施细则》第十五条第（七）项或者其有关法规规定的数额，并且具备了企业法人其他条件的，应当认定其具备法人资格，以其财产独立承担民事责任。但如果该企业被撤销或者歇业后，其财产不足以清偿债务的，开办企业应当在该企业实际投入的自有资金与注册资金差额范围内承担民事责任。

注意：并非公司法的创造，其他法律上早已存在类似机制：注意：并非公司法的创造，其他法律上早已存在类似机制：一是民法上：诚实信用原则；二是刑法上，单位贷款诈骗犯罪的处理机制启示：关注公法上的相关制度：诸如代位权和撤销权。 ②法律适用公司法20条规定：公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。

特殊规定：一人公司滥用的举证责任倒置（此条很容易利用夫特殊规定：一人公司滥用的举证责任倒置（此条很容易利用夫妻关系规避，造成一人公司设立意愿的降低）第64条：一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。注意：第64条与第20条的关系。第64条仅是举证责任问题。

问题之一：何谓“滥用” 具体体现：人格形骸化；规避义务；资本显著不足何谓滥用：是否强调主观要件（滥用与误用）？说明：主观依然是见诸于客观的东西。

问题之二：适用主体 责任主体：公司股东。是否包括董事与高管（直接滥用还是间接滥用）？是否仅限于控股股东？（积极股东的引入）权利主体：排除了股东启动法人人格否认机制（原因）（案例）问题之三：几个疑问 1.“逃避债务”的问题，股东哪有债务可逃？ 2.“严重损害”的问题，何谓“严重”（违约金过高的问题） 3.“连带责任”的问题，是无限连带还是补充连带？

问题之四：适用原则 1.个案认定（类似驰名商标）； 2.谨慎适用（默示预期违约适用问题）； 3.执行程序排除适用（一个错误的实践）

公司股东有甲、乙、丙三人，其中乙丙二人分别拥有公司股权的公司股东有甲、乙、丙三人，其中乙丙二人分别拥有公司股权的 5%，甲持有90%的股权。后甲利用担任公司总经理的职权之便，采用高价买进和低价卖出等方式，将公司资产转移到其妻控制的另一家公司，导致公司经营严重亏损。乙丙向法院提起法人人格否认之诉。 ——范建：《商法学》

第二节股东权概说 一、股东权概念资产受益、重大决策和选择管理者的权利二、公司的法人财产权及其义务和责任 1、公司法人财产权争议：法人所有权说；经营权说；双重所有权说；综合权利说结论：法人财产权说明：“公司中的国有资产所有权属于国家”的条文删除 2、公司的义务和责任 [1]民事责任优先规则（附件一）

附件一： 《刑法》第36条第2款【赔偿经济损失与民事优先原则】：承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。侵权责任法第4条第2款：因同一行为应当承担侵权责任和行政责任、刑事责任，侵权人的财产不足以支付的，先承担侵权责任。

[2]公司社会责任 实践：社会责任审核、社会责任标准认证制度、企业社会责任报告关键：如何界定社会责任说明：“加强社会主义精神文明建设”条文的删除（法官等职业道德等） [3]对职工的责任职工董事、职工监事、劳动合同（附件二）等

附件二：如何评价？ 公司法第十七条（总则部分）：公司必须保护职工的合法权益，依法与职工签订劳动合同，参加社会保险，加强劳动保护，实现安全生产。公司应当采用多种形式，加强公司职工的职业教育和岗位培训，提高职工素质。第十八条　公司职工依照《中华人民共和国工会法》组织工会，开展工会活动，维护职工合法权益。公司应当为本公司工会提供必要的活动条件。公司工会代表职工就职工的劳动报酬、工作时间、福利、保险和劳动安全卫生等事项依法与公司签订集体合同。公司依照宪法和有关法律的规定，通过职工代表大会或者其他形式，实行民主管理。公司研究决定改制以及经营方面的重大问题、制定重要的规章制度时，应当听取公司工会的意见，并通过职工代表大会或者其他形式听取职工的意见和建议。

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