劳动法与社会保障法（六）

劳动法与社会保障法（六） 华东政法大学方乐华

㈢社会保障法律体系P260 立法构建完善的社会保障法体系 • 1、社会保障给付法 • 实体＋程序：给付对象、资格、申领和标准的法 • 社会保险法、最低生活保障条例 • 2、社会保障行政法 • 社保行政地位、职责、权限、监督及基金管理的法 • 渊源：《宪法》－－国家发展为公民享受这些权利所需要的社会保险、社会救济和医疗卫生事业 • 社会保障行政组织法、基金管理法、行政监督法 • 3、社会保障争议处理法 • 社会保障纠纷复议、调解、仲裁、诉讼的法

㈣社会保障立法的演变P220、252 • 1、社会救济立法 • 英国具有浓厚的救济传统 • 教会、个人慈善济贫 • 1536年亨利济贫法 • 1601年伊丽莎白济贫法 • 值得救济、不值得救济理念 • 日本：1874年恤救规则 • 代表追究个人贫穷责任之旧理念时代的首尾 • 丹麦：1891年老龄年金法 • 确立社会承担责任的新理念 • 英国：1947年国民救济法 • 日本：1945年生活保护法 • 德国1961联邦社会救济法 • 确立受救济是一种权利英国：世界第一部济贫法

2、社会动荡萌生社会保险立法 • 十九世纪末德国 • 俾斯麦统一德国进程 • 连年内外战争：普丹、普奥、普法 • 民不聊生、社会动荡 • 革命思潮、工人运动勃发 • 一边镇压一边伸出橄榄枝 • 俾斯麦最初设想的是非缴费性的养老抚恤金制度 • 创建仁慈式家长国家形象，不想让工人分担，以免他们认为利益是挣来而非来自国家慷慨赐予 • 劳动者不想让国家控制工人自主组织的保险基金 • 创制社会保险制度铁血宰相：一个期望得到养老金的人会变得不那么好斗

社会保险制度诞生129年 • 德国1883年《疾病保险法》 • 1884年《工业伤害保险法》 • 1889《老年与残疾保险法》 • 1911年《孤儿寡妇保险法》 • 1911年《社会保险法典》 • 1990年《护理保险法》 • 英国1911年《国民保险法》建立强制性失业保险制度 1918年魏玛宪法最早写入生存权保障

3、经济危机触发社会保障立法 • 20世纪30年代世界性经济危机 • 美国是风暴中心：GNP下降40％ • 失业者占50％ • 爆发一百余万人游行 • 无社保的美国社会面临崩溃边缘 • 罗斯福速抵欧洲考察 • 推出新政：35年建立综合性社保制度 • 社会保障有受命于危急之中的使命和功效 1929.10.28华尔街股市暴跌拉开经济危机序幕

美国的综合社会保障制度 • 美国改变单项立法，采取综合立法体例 • 1935年，罗斯福政府颁布《社会保障法》 • 联邦设立“社会保障署”实施统一养老保险 • 联邦和州政府共同实施失业保险 • 联邦政府资助州实施各种社会救济、福利项目 • 美国开创社保立法新纪元 • 使社会保障成为有机的社会系统社会救济署失业保险署

4、立法构建福利国家 • 贝弗里奇报告：社会保障作为综合社会发展政策一部分 • 普遍性：公民一项权利 • 全面性：摇篮到坟墓的保障 • 综合性：多层次立体型保障 • 基本性：维持正常生活，无须其他救济和资助为标准 • 1944：国民保险部法 • 1945：家庭津贴法 • 1946：国民工伤保险法、国民保险法、国民保健事业法 • 48：国民救济法、儿童法 • 工党政府宣布建立福利国家 • 高福利留下福利病隐患英国建成世界上第一个福利国家

希腊危机背后的高福利阴影 削减公共开支触动既得利益者：公务员 • 大部分债务用于福利 • 大政府小社会：庞大公务员队伍－－高福利的既得利益者 • 月享5到1300欧元额外奖金，奖金名目随意而离奇 • 会用电脑、会说外语、准时上班均能获得奖金 • 公务员的未婚或离婚女儿父母死后可续领养老金 • 单公务员福利，政府每年拨款10亿欧元 • 平均53岁退休，在欧洲可谓首屈一指 • 另一问题是强大的工会：被称为勒索雇主的利器

希腊社保在15年内将崩溃 改革养老保险裁减公务员削减公务员福利 • 政府一直想卖掉负债累累国航公司，遭到工会阻拦 • 后来成功，条件是高额赔偿金和重新雇用4600职员 • 导致码头工人也是公务员 • 养老金节节攀升：2050年将达GDP的12% • 取消公务员额外奖金；第13、14个月工资，引起愤怒和不满 • 全国已经举行四次大罢工 • 整个社会奉行享乐主义，社会效率日趋低下 • 惟降低生活才能度过危机公务员工会组织全国大罢工欧盟：只有大幅度削减福利才给予救助希腊：欧洲的缩影专家：高福利不改革，社会难以进步经济难以发展

高福利拖累整个欧洲沉沦 • 西班牙：2010削减公务员工资5％；2011冻结工资 • 削减残疾补助3.75亿美元 • 取消新生儿3000美金补助 • 退休从65延长到67 • 卡梅伦要百姓同过紧日子 • 退休女性从60延长至65；男性从65延至66 • 取消新生儿360美金补贴 • 法国要延长退休年龄；德国削减失业补贴 • 各国工会酝酿大罢工 • 非军事超级大国、经济超级大国，是生活超级大国 • 忽然发现战略缺陷：欧洲负担不了如此舒适的生活

5、社会保障国际立法P252 • 1919年根据《凡尔赛和约》，作为国际联盟的附属机构成立 • 1946年成为联合国专门机构，总部在瑞士日内瓦 • 中国是创始国之一，1971年恢复合法地位 • 截止2004年,有一一七个成员国 • 实行三方代表制：政府2人雇员和雇主代表各1人 • 主要法律文件：国际劳工公约ILC和国际劳工建议书ILS ILO 国际劳工组织

社会保障最低标准公约 失业津贴疾病津贴养老金 45％ 45％ 40％社会保障国际宪章残疾津贴遗属津贴生育津贴有妻子和两个孩子的男子 45％ 40％ 40％ 1952 制定第102号公约家庭津贴工伤津贴医疗护理 40～50％提供社保综合性标准，为各国立法提供基础和准则

6、中国的社会保障立法P224 • 宪法渊源：第43、44、45、46、48、49条 • 1951：劳动保险条例 • 1990：残疾人权益保障法 • 1991：未成年人保护法 • 1992：妇女权益保障法 • 1994：劳动法－间接渊源 • 1996：老年人权益保障法 • 1999：最低生活保障条例 • 农村五保户供养工作条例 • 失业保险条例 • 社会保险费征缴暂行条例 • 2003：工伤保险条例 • 2007：劳动合同法－间接渊源、就业促进法、劳动争议调解仲裁法 • 2010：社会保险法中国宪法上面顶着地球西北政法大学校园雕塑

㈤社会保障法的基本原理 1、第二次分配原理税法：向单位、富人开征社会保障领域税收－－一种假性税收二次分配形成新财产权贫困者依法承担宪法、社保法国家税收实现社会相对公平、合理社会救济、福利、优抚费用福利对象国富民穷优抚对象第一次分配贫富悬殊退休者马太效应导致分配不均公民收入各种社保给付法形成财产权疾病者失业者超额利润工伤者依法均额缴纳社会保险法社会保险费用单位利润生育者失供遗属

晚年平等：养老保险再分配原理 30年缴 172800 工龄10年 225 过渡290 基础600 账户1980 3095 10000 个人账户 237600 人均工资2000 人均工资3000 缩小收入差距 30年缴 28800 1481 工龄10年 225 过渡260 基础600 账户396 1000 企业补5760 个人账户 47520 10倍→2倍

2、群体间互助共济的基本原理 养老：丧劳收入中断。老年与勤劳群体世代间收入转移医疗：患病收入中断。体弱多病与健康群体间互助共济失业：丧失谋生手段。失业与就业群体间互助共济工伤：因公伤亡。伤亡与安全群体、企业间互助共济残保：先天后天弱体。残疾与正常群体间互助共济义务教育缺教育资源、能力贫困与纳税群体间互助共济五保户：丧生存能力。赤贫与纳税群体间赡养抚养关系低保：收入贫困线贫困与纳税群体间救助关系

互助共济抵御系统性风险 市场经济、制度、政策等的缺陷形成之社会风险：一种不可抗力任何系统性风险都有蜂蜜效应：受害最深最大的是社会弱势群体一家四口爸爸失业丈母娘去美国照料孕妇妈妈赶紧怀孕给予失业给付，通过勤劳者与失业者互助共济帮助其度过难关全球化让世界陷入系统风险个人家庭受害尤甚中国出口企业倒闭工人失业美国消费急剧削减朝九晚五四处溜达

3、社会共同负担原理 ⑴社会保险的三方共同负担住房公积金7% 缴费基数是本人上年度月均工资总共18％ 8％个人养老账户个人医疗保险 2% 养老保险 8% 失业保险 1% 2％个人医疗账户单位的社保负担畸高国家让税；扮演最后出场角色缴费基数是该企业所有职工缴费基数之和其他省市42.5％住房公积金7% 沪单位 46.5％养老保险 20－ 22% 医疗保险 10－ 12% 失业保险 2% 工伤保险 0.5～3% 生育保险 0.5% 企业

⑵社会救助与福利的负担原理 财政预算：通过专项税建立专项基金实施社会救助、福利给付与传统税赋相比，在性质和目的上完全不同，故称为假性税赋纳税人 1％富人占储蓄 60％低保给付存款人专项税：存款税教育附加税义务教育专项基金义务教育用人单位

㈥社会保障法的基本理念 • 1、生存权保障理念P244 • ⑴概念 • 人的生命权不能随意剥夺 • 公民有在社会生存的权利 • 公民有象人那样活着权利 • 每个公民都有象人那样尊严地活着的权利 • 生存权是人权的核心 • 1918年《魏玛宪法》最早把生存权写入宪法 • 《联合国宪章》确认生存权是基本人权 • 《世界人权宣言》确认生存权为社会保障权生命像蜡烛点燃－燃烧－成灰

生存权的内在结构 健康权物质享受权生命权文明生权活尊严权发展享受权追求幸福权

生存权的性质和特征 法律诞生前就存在无法律保护，难以得到保障形式上成为法定权利生命维持的客观权利法前权利自然权利硬权利、抽象软权利、具体生存权兼具硬权利和软权利的特征，立法中硬权利可能被软化随出生自然产生随死亡自然消灭与生俱来伴随终身生存权终身专属不可剥夺不可转让不可继承

生存权被具体标准软化的案例 身患肺结核（当时是不治之症）：病痛折磨、贫困潦倒接受两项救助：肺结核免费治疗；贫困救济由于给付水平低，生活非常清苦哥哥做生意赚钱后予以接济朝日茂引起日本社会广泛关注，引发要求提高社会保障水准的社会运动迫使政府提高保险救济标准一审胜诉二审败诉三审骑墙愤而告厚生大臣标准低违宪宪法：文明最低生活穷困不文明被发现停止免费医疗

社保基本功能：生存权保障 工伤保险伤残补偿 18－24月本人工资伤残津贴 75－90％本人工资护理月均 30－50％ 1－4级伤残抚恤：配偶40％；其他 30％；孤老、孤儿增10% 丧葬6个月工资补助48－60 月均工资工亡

残疾人的生存权保障 日：企业1.5％公共企业1.9％国家机构2％残疾人雇佣条例 2007.5.1实施雇佣比例1.5％美：各类企业3％不足支付残疾人就业保障金意：超35人企业5％盲聋弱智就学率80.7% 当地年均工资60％荷：不同行业3-7％城镇就业433.7万；农村1696.6万康复机构2万；1524万不同程度康复沙特：50人以上企业盲聋肢残各占1％强调同工同酬日：少雇1人每月罚 4万；多雇1人奖2万设立专门福利工厂奥：罚1600奖1200

2、社会连带（互助共济）理念 • ⑴概念 • 人们在社会分工基础上 • 形成互相依赖关系 • 每个人都各司其职 • 并意识到自己必须依靠他人和社会 • 从而形成互相间的依赖感、团结感、与社会的联系感 • 社会连带理念是互助共济的理论依据 • 成为社会保障基础要素 • 没有社会连带，国家无法独自承担社保重负互助共济风雨同舟

⑵社会国原则与社会契约理念 • 宪法基本原则：德国是民主的社会合作的国家 • 通过合作保障有尊严最低生存、遭遇风险时生活安全；实现更多实质性平等 • 平等原则是一种肆意禁止 • 优待A对B就是不公正，应当有充分的社会理由 • 卢梭：我们以自身及力量共同置于公意的最高指导在共同中接纳每个成员作为全体不可分割一部分 • 公意：社会连带 • 日本国民年金法：本年金依靠国民共同连带防止年老、残废死亡等困境，达到维持基本生活之目的卢梭：社会契约论社会保障是社会契约论的伟大实践

3、追求社会实质平等理念P264 • ⑴概念 • 形式平等－－法律平等 • 实质平等－－事实平等 • 社保法追求资源配置、收入分配上的事实平等 • 实质平等≠绝对平均 • 承认贫富客观存在；通过干预达到可控的适当程度 • 总体：平等保障生存权利 • 无差别请求救助权利 • 基本生活享受权 • 分享经济发展、社会进步成果的权利 • 接受均质教育的权利人类的理想不懈的追求

⑵人类追求实质平等艰难历程 奴隶社会人身占有封建社会人身依附原始社会生而平等资本主义形式平等资产阶级打开平等权利人生而平等是形式上平等社会主义理想平等社会改革实质平等社会改良实质平等实质不平等造成矛盾激化人类殊途同归－－迈向理性的、实质平等的道路

对弱势群体一箭三雕的实质保护 政府开办饭店为长期失业者提供1 年工作为贫困者提供低廉饭菜学习饭店经营管理烹饪社会保障饭店提高贫困阶层生活素质无息贷款开办饭店帮助自立摆脱困境

三、中国社会保险法专论 历经三年终于通过 2010.10.28公布 2011.7.1开始实施 • ㈠基本原则P236 • 1、广覆盖原则－普遍性 • 城镇职工基本养老、医疗 • 新型农村社会养老、医疗 • 城镇居民社会养老、医疗 • 2、保基本原则－社会化 • 社保提供基本生活保障 • 以上的生活个人家庭负责 • 3、多层次原则 • 社保、企业年金、商保 • 4、可持续原则－兼顾公平和效率 • 权利义务的一致性 • 5、社保水平与经济社会发展水平相适应原则

㈡中国社会保险的实施过程 人力资源与社会保障部系统养老医疗失业工伤生育依法征缴组织互助共济团体社保基金管理中心分类建立各种基金社保基金管理中心税务机构单位、个人实施互助共济法定给付对象标准期限工伤认定鉴定男60 女50 55 非主观失业门急诊住院合法生育

1、缴费基数及其上限和下限 • 职工：8、2、1；单位：22 • 12、2、0.5～3、0.5％ • 基数：本人上年月均工资 • 统筹地区所有职工：上年度月均工资 • 会计年度：4.1～次年3.31 • 上限：本人月均工资超当地平均工资300％部分 • 无须缴费，为缴费上限 • 体现基本保障特点 • 下限：本人月均工资低于当地平均工资60％时 • 按平均工资的60％缴费，为缴费下限 • 确保老年基本收入缴费是法定义务

职工月均工资低于60％如何缴 11% 费率月均600元缴66元 60％缴费下限下限900 当地平均 1500元按11% 费率应缴99元工资低费率反而比别人高：不公平差额部分谁缴？差额33元 99÷600＝16.5％

社会保险费征缴的案例 1、销售公司是否违反最低工资和社会保险的法律规定？合同约定每人每月销售利润为4万未完成定额者每月底薪600 不缴4金完成利润者薪水2000 缴4金超额者可以提成利润 30％销售公司 2、这样的公司如何为职工缴费？ 3、劳动仲裁如何裁决？要求按当地最低工资900补足工资补缴4金销售员从进单位始，均未完成定额每月一直只有底薪 600 1年后实在无法生活辞职

社会保险费征缴的案例 1、单位这样做的目的何在？ 2、合同约定能否对抗缴费规定？单位提出按2000元缴社保费工资 5000元少缴保险费 3、社保行政该如何处理？单位以劳动合同约定为由抗辩被社保行政查到要处罚劳动者觉得可以少扣钱同意少缴社保行政该如何应对

1、养老金给付的要件 • ⑴年龄要件：男60；女50～55 • ⑵缴费要件：满15年 • 改革前参加工作有工龄者：缴费至少满5年 • 工龄应当满10年 • 不足15年可以补缴；可以转入新农保、居保 • ⑶协助要件： • 申请义务：退休证明、户籍证明 • 提供转账账户：银行、邮政储蓄 • 定期提供生存证明领养老金啦

2、养老金计发办法和标准⑴ • 以93年开始缴费为界 • 之前的工作年限称工龄；之后称缴费年限 • 养老金计算公式：基础养老金＋个人账户金 • ⑴93年起工作的人员 • 基础养老金：缴费满1年发上年度当地职工月均工资的1％ • 个人账户金：储存额÷计发月数（年龄系数） • ⑵92年底前参加工作 • 基础养老金：同上 • 个人账户金：同上 • 过渡性养老金：1840×工龄数（加上利息）÷120 养老金计算事关每个退休公民的切身利益

养老金计发体现权利义务一致 60系数139；55系数170；50系数195 缴1年按人均工资1％计发 30年缴 172800 60岁退 2143.2 个人账户额÷ 139＝1243.2 6000 基础养老金＝ 3000×30％人均工资2000 退休时人均工资3000 权利义务对应 50岁退 20年缴 115200 1190.8 6000 个人账户额÷ 195＝590.8 基础养老金＝ 3000×20％

养老保险旧计发办法 30年缴 172800 60岁退 2040 个人账户额÷ 120＝1440 6000 基础养老金＝ 3000×20％人均工资2000 退休时人均工资3000 权利义务不甚对应 50岁退 20年缴 115200 1560 6000 个人账户额÷ 120＝960 基础养老金＝ 3000×20％

改革后的养老金计发办法⑵ • 93年起工作的人员 • 基础养老金：（申领时上年度当地月均工资＋本人指数化月均缴费工资）÷2×（1%×缴费年限） • 个人账户金：储存额÷计发月数（年龄系数） • 92年底前参加工作 • 基础、个人账户金同上 • 过渡性养老金：虚帐实记额及其利息÷120 • 11.1.1～13.12.31设置3年过渡期；11年低于1按1；12年低于0.85按0.85；13年低于0.75按0.75

本人指数化月均缴费工资计算方法 • ①逐年计算本人月缴费工资指数：2010年底前指数均为1；2011开始，本人月缴费基数（如11年3000；12年4500）÷上年度当地月均工资（如11、12年均为3000）＝指数1或1.5 • ②（本人缴费指数×缴费月份，再相加）÷ 总缴费月份＝（1 × 25年×12月）＋（1 × 1年×12月) (2011)＋（1.5 × 1年×12月)（2012）＝ 330 ÷（27年×12月）＝1.0185（保留小数点4位） • ③本人指数化月均缴费工资：4000 （申领时上年度当地月均工资）× 1.0185 ＝4074元； • ④基础养老金：（申领时上年度当地月均工资＋本人指数化月均缴费工资）÷2×（1%×缴费年限）＝（4000 ＋4074） ÷2×（1%×27 ）＝ 1090元

养老金计算方法实践一下 • 甲2011年前总共缴费30年，2011年缴费基数3000元，2012、2013年缴费基数均为5000元，2014、2015年缴费基数均为5500元，2016、2017年缴费基数均为6000元。2018年3月底60岁退休。 • 当地职工上年度月均工资2011年为3000元、2012年为3200元、2013年为3400元、2014年为3500元、2015年为3800元、2016年为4000元、2017年为4500元。 • 退休时其个人账户储存额为208500元；虚帐实记额（过渡性养老金）及其利息为23920元 • 其每个月的养老金有多少？

养老金计算方法实践一下 • （1×30年×12）＋（1×1年×12）＋（5000 ÷ 3200×1年×12）＋（5000 ÷ 3400×1年×12）＋（5500 ÷ 3500×1年×12）＋（5500 ÷ 3800×1年×12）＋（6000 ÷ 4000×1年×12）＋（6000 ÷ 4500×1年×12） • 360＋12＋18.75＋17.6471＋18.8571＋ 17.3684＋18＋16 ＝4786.6226 • 4786.6226 ÷（37年×12 ）＝1.0780 • 1.0780×4500 ＝4851 • （4851 ＋4500）÷2 ×（1%×37）＝1729.935 • 208500 ÷139＝1500 ；23920 ÷120＝199.333 • 每个月的养老金3429.268

剥夺养老权利须由立法审视 1、由行政部门剥权是否太不审慎？犯罪入狱停发养老金 2、保险关系与刑事关系是两种法律关系 3、其享受养老权益是履行缴费义务结果家有无业妻、儿子失业在家监狱待遇养老金1500 4、停发养老金后，其无业妻女怎么办？

关于养老保险的案例 1、社保局该否答应债主要求，直接将养老金给债主？债主要求以养老金抵债退休无力偿还退休前的欠债养老金2000 2、如果法院不支持债主，债主该怎么办？向法院起诉社保局法院会支持债主吗？遭社保局拒绝

5、失业保险立法 • ⑴国务院的三个条例 • 86年国务院:《国营企业职工待业保险暂行办法》 • 93年国务院:《国有企业职工待业保险规定》 • 各地立法超越中央立法 • 1999年国务院颁布《失业保险条例》失业职工挂牌自我推荐

⑵失业保险的基本制度 • ○缴费 • 个人：月均工资1% • 单位：2％ • ○享受待遇的要件 • 缴费满1年以上 • 劳动年龄有劳动能力 • 非本人意愿中断就业 • 办理失业和求职登记 • 办理申领手续 • 有求职要求

劳动法与社会 保障法（六）