PROYECTO DE LEY SOBRE IGUALDAD DE REMUNERACIONES

1. PROYECTO DE LEY SOBRE IGUALDAD DE REMUNERACIONES ANALISIS JURÍDICO Taller OIT- CIO 27.06.2008

2. ESTRUCTURA DEL ANÁLISIS • CONTEXTO JURÍDICO DEL TEMA • EL TEXTO DEL PROYECTO • ALCANCES Y EFICACIA ESPERABLE

3. CONTEXTO JURÍDICO • IMPORTANCIA DEL CONTEXTO JURÍDICO EN LA EFICACIA DEL PROYECTO DE LEY EN DISCUSIÓN. • INSUFICIENCIA NORMATIVA, a pesar de los avances: • Art. 1° CPR: • Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos • Es deber del Estado asegurar el derecho a participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional • Importancia: Se ubica en las Bases de la Institucionalidad

4. CONTEXTO JURÍDICO • INSUFIENCIA NORMATIVA, a pesar de los avances: • Art. 5° : DD. HH. Limitan el ejercicio de la soberanía: • Debate inexistente sobre eficacia directa de Convenios Internacionales • No hay jurisprudencia • No se utilizan instancias jurisdiccionales, nacionales e internacionales (zona gris) • Proyecto de reforma constitucional sobre igualdad de remuneraciones en la C. de Diputados; archivado 1997

5. CONTEXTO JURÍDICO • INSUFIENCIA NORMATIVA, a pesar de los avances: • Art. 19 N 2: Deja abierta discusión sobre discriminaciones directas e indirectas (sólo refiere a la igualdad en la ley y ante la ley) • Art. 19 N 16: Prohíbe toda discriminación en la libre contratación y en la libre elección del empleo (necesidad de avanzar doctrinaria y jurisprudencialmente) • Art. 2 C. del Trabajo: “Los actos de discriminación son las distinciones, exclusiones o preferencias basadas en motivos de (…) que tengan por objeto (no por efecto, como señala C. 111) anular la igualdad de oportunidades o de trato en el empleo y la ocupación”

6. CONTEXTO JURÍDICO • Nuevas disposiciones legales: • Nuevo Procedimiento judicial: Modalidad especial de tutela a los DD. HH en el Trabajo • Proyecto de Ley en contra de toda discriminación arbitraria (2° Trámite, Senado. Suma urgencia)

7. CONTEXTO JURÍDICO • Modalidad especial de tutela de los DD. HH en el Trabajo • Especie de recurso de protección , pero en sede laboral • Establece la no discriminación en el trabajo como garantía constitucional (llena vacío constitucional Art. 19 N, 16) • Excluye la discriminación en el acceso al empleo (sólo considera relación de trabajo constituida) • Frente a presunciones de discriminación, el juez ordena el cambio del peso de la prueba, al determina si hay mérito para demandar

8. CONTEXTO JURÍDICO • Modalidad especial de tutela de los DD. HH en el Trabajo • Facultad del Tribunal de ordenar el cese de las acciones impugnadas antes del término del proceso • Habilitación activa (derecho a accionar judicialmente): • Las afectadas • Dirección del Trabajo • Una o más organizaciones sindicales que tengan intereses en el tema controvertido

9. CONTEXTO JURÍDICO • Modalidad especial de tutela de los DD. HH en el Trabajo • Cese definitivo de las acciones discriminatorias • Nulidad del despido discriminatorio • Derecho a demandar indemnización por daño • Derecho de indemnidad como DD. HH (condena represalias contra la trabajadora por denuncias administrativa o demanda judicial)

10. CONTEXTO JURÍDICO • Proyecto de Ley en contra de toda discriminación arbitraria: • Definición: • “Para los efectos de esta ley, se entenderá por acto o conducta de discriminación arbitraria toda forma injustificada de distinción, exclusión, restricción o preferencia, cometida por agentes del Estado o particulares, que prive, perturbe o amenace el ejercicio de los derechos establecidos en la Constitución Política de la República, en la ley, así como en los Tratados Internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes, en particular cuando aquellas se encuentren fundadas en motivos de raza o etnia, nacionalidad, situación socioeconómica, lugar de residencia, idioma, ideología u opinión política, sindicación o participación en asociaciones gremiales, sexo, género, orientación sexual, estado civil, edad, filiación, apariencia personal, enfermedad o discapacidad.”

11. CONTEXTO JURÍDICO • Proyecto de Ley en contra de toda discriminación arbitraria: • Introduce Igualdad Material: “Corresponde al Estado elaborar las políticas y arbitrar las acciones que sean necesarias para promover y garantizar el pleno, efectivo e igualitario goce y ejercicio de los derechos y libertades de las personas”. • Establece un recurso especial de protección • Tipifica el delito contra la igualdad de las personas, en dignidad y derechos. • Da lugar a demanda por indemnización de perjuicios

12. CONTEXTO JURÍDICO • Proyecto de Ley en contra de toda discriminación arbitraria: • Incorporación expresa en Estatuto Administrativo y Municipal (junto al acoso sexual puede provocar destitución del discriminador) • Las directamente afectadas podrán ocurrir a la Corte de Apelaciones respectiva mediante una acción por discriminación arbitraria, por sí o por cualquiera a su nombre, por las distinciones, exclusiones o restricciones que importen una discriminación arbitraria que se hubiere cometido en su contra, la que adoptará de inmediato las providencias que juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho, tales como dejar sin efecto el acto discriminatorio u ordenar que cese en su realización. • Del proyecto original se suprimió: la defensoría pública y la facultad del Ejecutivo de calificar normas discriminatorias (competencia exclusiva de ley)

13. CONTEXTO JURÍDICO • Marco jurídico laboral: • Gran liberalidad empleadora en la determinación salarial • Cuasi inexistencia de negociación colectiva • Falta de información salarial de parte de los /as trabajadoras • Confidencialidad de estudios salariales de mercado

14. TEXTO DEL PROYECTO • Proyecto de Ley sobre Igualdad de Remuneraciones: • Moción Parlamentaria (marzo 2006) • Tramitación en Comisión de Familia • Despacho al Senado: 10. 04. 2008 • Tramitación sin urgencia • Aún no se pone en Tabla en la Comisión de Trabajo

15. TEXTO DEL PROYECTO • Principales contenidos del texto aprobado: • Agrega, incorporando en forma expresa a los actos discriminatorios del Art. 2° del C. del T : • “las diferencias en las remuneraciones en trabajos de igual valor basadas en criterios distintos de las características y naturaleza del trabajo que se realiza.” • Se agrega un inciso en el capítulo de las remuneraciones señalando que: • “En materia de remuneraciones el empleador deberá velar por el cumplimiento del principio de igualdad entre el trabajo masculino y femenino por un servicio de igual valor.”

16. TEXTO DEL PROYECTO • Principales contenidos del texto aprobado: • En el caso de empresas de 50 o más trabajadorespermanentes el empleador deberá: • Llevar un registro “que consigne los diversos cargos o funciones de la empresa y sus características técnicas especiales, como la descripción general del cargo y las condiciones o habilidades profesionales inherentes a él” • Establecer los procedimientos internos a que se someterán los reclamos • Éstos y las respuestas deben constar por escrito; esta última ser fundada y entregarla a la reclamante dentro de un plazo de 30 días

17. TEXTO DEL PROYECTO • Principales contenidos del texto aprobado: • Las denuncias sobre discriminaciones salariales se deben presentar y resolver judicialmente conforme a la modalidad especial de tutela de Derechos Fundamentales • Incentivo al cumplimiento: Los empleadores que no presenten diferencias arbitrarias de remuneraciones entre trabajadores que desempeñen cargos y responsabilidades similares, podrán solicitar una rebaja adicional de 10% de las multas cursadas por otras infracciones, siempre que éstas no se funden en prácticas antisindicales o infracción a los derechos fundamentales. • Se incorpora una norma al Estatuto Administrativo sobre personal a contrata, señalando que: • "En la valoración y retribución del trabajo deberá velarse por el cumplimiento del principio de igualdad entre el trabajo masculino y femenino por un servicio de igual valor.”.

18. ALCANCES DEL PROYECTO Y EFICACIA ESPERABLE • Alcances del texto del proyecto: • El reconocimiento legal expreso de la discriminación remuneracional por trabajo de igual valor en dos acápites distintos del Código constituye un avance apreciable • No obstante, se opta por la menor regulación posible, haciendo recaer en el empleador los mecanismos para velar por una mayor equidad salarial

19. ALCANCES DEL PROYECTO Y EFICACIA ESPERABLE • Alcances del texto del proyecto: • Plantea muy tímidamente la calificación de los puestos de trabajo, además de dejarlo sólo a decisión empleadora • En efecto, las prescripciones a consignar : • cargos o funciones de la empresa, sus características técnicas esenciales • la descripción general del cargo y sus condiciones o habilidades inherentes • no consideran el conjunto de características objetivas necesarias para la evaluación de los puestos de trabajo.

20. ALCANCES DEL PROYECTO Y EFICACIA ESPERABLE • Alcances del texto del proyecto: • No incursiona en las discriminaciones derivadas de la segregación ocupacional (horizontal) del empleo femenino • En el debate parlamentario, el proyecto no se percibió como un aporte a l desarrollo de capacidades de gestión de las empresas sino como nuevas regulaciones, éticamente sustentadas, a soportar por las medianas y grandes empresas (3% del total) • El requisito de 50 trabajadores permanentes para la obligación registral: • excluye a una cantidad apreciable de empresas, por sobre el 90% (habría que cuantificarlas y ver la incidencia del empleo femenino en ellas) • profundiza la discusión sobre el concepto jurídico laboral de empresas • puede promover una mayor atomización o subcontratación. • Podría incentivar aún más la enorme rotación en el empleo

21. ALCANCES DEL PROYECTO Y EFICACIA ESPERABLE • Alcances del texto del proyecto: • No considera posibilidades ciertas de actuación de la Dirección del Trabajo • El incentivo establecido no podrá operar en tanto el ente fiscalizador no podrá calificar si los empleadores presentan o no diferencias arbitrarias de remuneraciones entre trabajadores que desempeñen cargos y responsabilidades similares. • Sus facultades se limitan a verificar que el Reglamento Interno contenga el registro y el procedimiento de reclamo; y, eventualmente, si el empleador respondió dentro de plazo (30 días) • No le corresponderá calificar si el registro cumple con los requisitos prescritos, ni tampoco los fundamentos de la respuesta

22. ALCANCES DEL PROYECTO Y EFICACIA ESPERABLE • Alcances del texto del proyecto: • Si bien la norma sobre personal a contrata en el sector público no parece relevante en tanto éste es contratado conforme a cupos preestablecidos y a presupuestos preexistentes, puede ser un instrumento interesante a desarrollar mediante el Código de Buenas Prácticas • Es también de importancia que, por primera vez se incorpore expresamente en el Estatuto Administrativo (Derecho Público) una norma específica sobre discriminaciones de género y otra sobre remuneraciones iguales por trabajo de igual valor • Seguramente, ello llevará a mayores desarrollos en futuras negociaciones de la ANEF

23. ALCANCES DEL PROYECTO Y EFICACIA ESPERABLE • Potencialidades del proyecto: • Necesidad de entender sus contenidos en el contexto de nuevos remedios jurídicos: • Reconocimiento legal expreso • Nuevo procedimiento de Tutela de DD. Fundamentales • Proyecto de Ley Antidiscriminación

24. ALCANCES DEL PROYECTO Y EFICACIA ESPERABLE • Potencialidades del proyecto: • Similar comienzo al de los países más desarrollados • El proyecto apuesta a la capacidad del Poder Judicial y de todos los actores involucrados para desarrollar sus contenidos y otorgarle eficacia jurídica a la norma. • La obligación de respuesta fundada del empleador servirá de antecedente para que el juez declare mérito de la demanda con el consecuente cambio del peso de la prueba

25. ALCANCES DEL PROYECTO Y EFICACIA ESPERABLE • Potencialidades del proyecto: • Toda discriminación salarial, no sólo en los marcos de la reforma, puede demandarse judicialmente por el nuevo procedimiento de tutela • Desafíos • Necesidad de desarrollar doctrinariamente lo que se entenderá por características objetivas de discriminación • Capacitación Sindical • Capacitación de jueces del Trabajo • Definición de una estrategia para demandar y desarrollar jurisprudencia judicial

26. ALCANCES DEL PROYECTO Y EFICACIA ESPERABLE • Desafíos: • Permite un comienzo de inclusión como materia de negociación colectiva (por ejemplo: que se acuerden planes de igualdad) • Definición de estrategias para implementar eficazmente el principio a través del uso de los medios judiciales (Clínicas jurídicas especializadas)

27. ALCANCES DEL PROYECTO Y EFICACIA ESPERABLE • Mejoramientos posibles al Proyecto: • Posibilidad de ampliar y precisar los datos a consignar en el registro • Referencia a que la calificación de puestos no incide en la determinación de estímulos por productividad ni en la polifuncionalidad • Establecer instancia bipartita, en caso de existencia de sindicatos, para la recepción y análisis de las denuncias; • Respuesta empleadora con copia a la organización sindical y a la Dirección del Trabajo

28. ALCANCES DEL PROYECTO Y EFICACIA ESPERABLE • Mejoramientos posibles al Proyecto: • Ampliar universo de empresas consideradas • Bajar número de trabajadores a 30 (propuesta CONAPYME) • Cálculo sobre el promedio del total de trabajadores en el último año y no sólo sobre los permanentes • Clarificar en el proyecto las competencias de la DT en la materia: • Fiscalización (¿qué fiscaliza?) • Habilitación activa (¿puede denunciar, en base a que y que denuncia en Tribunales?) • ¿Puede promover mecanismos para abocarse al tema dentro de sus funciones de mediación en la negociación colectiva? • Reformular el artículo sobre rebaja de multas, de manera de lograr operatividad

29. CONCLUSIÓN • Si bien la propuesta no es la ideal, implica un importante avance conceptual • Es posible, sin que se pare su discusión, mejorar sus contenidos en el Senado • Se conecta claramente con otras normas y mecanismos jurídicos en implementación • También, con futuras reformas legales, por ejemplos, sobre materias de negociación colectiva • Por lo anterior, su interpretación y la estrategia de operatividad es fundamental