JUAN IGNACIO DONOSO JEFE (S) UNIDAD ANTI-CARTELES FISCALÍA NACIONAL ECONÓMICA

1. Colusión en Licitaciones JUAN IGNACIO DONOSO JEFE (S) UNIDAD ANTI-CARTELES FISCALÍA NACIONAL ECONÓMICA 18 DE ABRIIL DE 2012

2. ¿QUÉ ES BID RIGGING? “Bid Rigging’” o “Collusive Tendering” es una colusión entre oferentes en licitaciones públicas, destinado a hacer fracasar el proceso competitivo para obtener un beneficio mayor que el que obtendrían en competencia efectiva. OECD – Lineamientos para combatir la colusión entre oferentes en licitaciones públicas: “La manipulación de licitaciones (o la colusión entre oferentes en licitaciones) se presenta cuando las compañías, que se esperaría que compitieran entre sí, conspiran secretamente para aumentar los precios o reducir la calidad de los bienes o servicios que ofrecen a los compradores que buscan adquirir bienes o servicios por medio de un proceso de licitación.”. COLUSIÓN EN LICITACIONES | FISCALÍA NACIONAL ECONÓMICA

3. JURISDICCIONES DÓNDE SE HA SANCIONADO EL BID RIGGING OECD 2008: Mejoramiento de la Gestión Pública Mediante el Combate a la Colusión entre Oferentes en Licitaciones (Bid Rigging) COLUSIÓN EN LICITACIONES | FISCALÍA NACIONAL ECONÓMICA

4. RECONOCIMIENTO EXPRESO DEL ILÍCITO - CANADÁ Artículo 47 de la CompetitionAct de Canadá (1) En esta sección “Bid Rigging” significa: a) Un acuerdo o concertación entre dos o más personas, a través de la cual una o más d ellas acuerda o se obliga a no presentar una oferta en una licitación pública, o b) La presentación, en una licitación pública, de propuestas acordadas en un acuerdo o concertación entre dos o más oferentes, donde el acuerdo o concertación no es conocida por la entidad que convoca la licitación (2) Cualquier persona que es parte de un bidrigging será culpable de una ofensance sancionable con multa a discreción de la Corte o con presión por un período que no exceda de 5 años o ambos. COLUSIÓN EN LICITACIONES | FISCALÍA NACIONAL ECONÓMICA

5. RECONOCIMIENTO EXPRESO DEL ILÍCITO – JAPÓN Ley N°101 de 2002 de Japón: Ley de Eliminación y Prevención de Bid Rigging: Artículo 1 (Propósito): Esta ley regula: las medidas a adoptarse para eliminar y prevenir la existencia de bidrigging, (…) las demandas dirigidas en contra de los empleados por participar en dicho ilícita, y las demandas en su contra por indemnización de perjuicios, (…) la coordinación y cooperación entre órganos administrativos para eliminar y prevenir el bidrigging; y establece sanciones a ser impuestas a los empleados por realizar actos desleales en las licitaciones. Artículo 2 (Definiciones), N°4: El término bidriggin en esta ley significa (…) que un empresario deseando participar en una licitación pública decida, en concertación con otros empersarios, la oferta que resultará ganadora o el precio al cual se adjudicará la licitación. COLUSIÓN EN LICITACIONES | FISCALÍA NACIONAL ECONÓMICA

6. RECONOCIMIENTO EXPRESO DEL ILÍCITO – CHILE Artículo 3º del Decreto Ley N° 211 El que ejecute o celebre, individual o colectivamente, cualquier hecho, acto o convención que impida, restrinja o entorpezca la libre competencia, o que tienda a producir dichos efectos, será sancionado con las medidas señaladas en el artículo 26 de la presente ley, sin perjuicio de las medidas preventivas, correctivas o prohibitivas que respecto de dichos hechos, actos o convenciones puedan disponerse en cada caso. Se considerarán, entre otros, como hechos, actos o convenciones que impiden, restringen o entorpecen la libre competencia o que tienden a producir dichos efectos los siguientes: a) Los acuerdos expresos o tácitos entre competidores, o las prácticas concertadas entre ellos, que les confieran poder de mercado y que consistan en fijar precios de venta, de compra u otras condiciones de comercialización, limitar la producción, asignarse zonas o cuotas de mercado, excluir competidores o afectar el resultado de procesos de licitación. COLUSIÓN EN LICITACIONES | FISCALÍA NACIONAL ECONÓMICA

7. TÉCNICAS PARA LLEVAR A EFECTO EL BID RIGGING • Supresión o limitación de posturas • Propuestas complementarias • Rotación del ganador • Subcontratación COLUSIÓN EN LICITACIONES | FISCALÍA NACIONAL ECONÓMICA

8. TÉCNICAS PARA LLEVAR A EFECTO EL BID RIGGING Posturas Encubiertas (CoverBidding) También conocidas como posturas de cortesía, simbólicas, simuladas o complementarias. Constituyen la forma más frecuente en que los acuerdos colusorios entre oferentes son llevados a cabo. Características: un competidor acuerda presentar una oferta que es más elevada que la oferta del ganador previamente determinado por el acuerdo, un competidor presenta una oferta que es conocida y manifiestamente demasiado elevada para ser aceptada, o un competidor presenta una oferta que contiene entre sus condiciones generales términos conocidos y claramente inaceptables para el comprador. COLUSIÓN EN LICITACIONES | FISCALÍA NACIONAL ECONÓMICA

9. TÉCNICAS PARA LLEVAR A EFECTO EL BID RIGGING Supresión o Retiro de Posturas En esta figura una empresa no presenta una oferta a la evaluación final del adquirente, con la finalidad de que el ganador sea el otro postulante. Características: Una o más empresas consienten en no presentar ofertas, o Una o más empresas consiente en retirar la oferta previamente presentada. COLUSIÓN EN LICITACIONES | FISCALÍA NACIONAL ECONÓMICA

10. TÉCNICAS PARA LLEVAR A EFECTO EL BID RIGGING Rotación del Ganador Las empresas del pacto presentan ofertas pero han previamente acordado ir rotando en la posición de adjudicatario o ganador (es decir, la mejor propuesta). Son varias las maneras en que los acuerdos de rotación del ganador son implementados: Los miembros del acuerdo pueden decidir asignar contratos por montos aproximadamente iguales a cada firma o Los miembros puede asignar volúmenes de negocio que correspondan al tamaño de cada empresa. COLUSIÓN EN LICITACIONES | FISCALÍA NACIONAL ECONÓMICA

11. TÉCNICAS PARA LLEVAR A EFECTO EL BID RIGGING Acuerdos de Reparto de Mercados o de Clientes Los competidores se reparten el mercado y acuerdan no competir por determinados clientes o en determinadas áreas geográficas. Características: Empresas competidoras pueden, por ejemplo, repartirse clientes determinados o tipos de clientes entre diferentes empresas y así, empresas competidoras no presentarán ofertas (o sólo presentarán posturas simbólicas) respecto de aquellos contratos licitados por determinada clase de clientes potenciales que ha sido asignada a otra empresa en específico. Como contrapartida, dicho competidor no presentará una oferta competitiva respecto de un grupo determinado de clientes asignado a otras empresas del pacto. COLUSIÓN EN LICITACIONES | FISCALÍA NACIONAL ECONÓMICA

12. CARACTERÍSTICAS DE INDUSTRIAS QUE FACILITAN A QUE SE PRODUZCAN ACUERDOS COLUSORIOS ENTRE OFERENTES • Bajo número de proveedores o clientes • La base de oferentes no ha experimentado cambios (escasa o nula entrada de nuevos actores) • Condiciones de mercado estables • Licitaciones repetidas • Producto homogéneos • Productos o servicios sencillos • Pocos sustitutos cercanos • Existencia de una o más asociaciones gremiales activas • Ausencia de cambios tecnológicos significativos COLUSIÓN EN LICITACIONES | FISCALÍA NACIONAL ECONÓMICA

13. ASPECTOS A OBSERVAR EN LICITACIONES PARA PREVENIR BID RIGGING • Recabar información antes de diseñar el proceso licitatorio • Diseñar el proceso licitatorio en orden a maximizar la participación posible de oferentes en efectiva competencia • Definir requerimientos claramente y evitar introducir predictibilidad • Diseñar la licitación con miras a reducir efectivamente la comunicación entre oferentes • Elegir cuidadosamente el criterio para evaluar las ofertas y adjudicar el contrato licitado • Aumentar la conciencia de los miembros de su equipo sobre los riesgos de colusión entre oferentes en las licitaciones de abastecimiento. COLUSIÓN EN LICITACIONES | FISCALÍA NACIONAL ECONÓMICA

14. MEDIDAS ADOPTADAS POR CHILE PARA PREVENIR Y COMBATIR BID RIGGING • Proyecto FNE – OECD • Objetivo: Capacitación a funcionarios públicos en materia de prevención de colusión en licitaciones • Estrechar trabajo entre funcionarios inter agencias • Formar a funcionarios de abastecimiento en señales de alerta en licitaciones • Indicar cómo recabar información relevante (y cuál es ésta) • Ilustrar respecto a costos para el presupuesto público • Poner sobre aviso a los funcionarios de abastecimiento para no participar en este tipo de prácticas COLUSIÓN EN LICITACIONES | FISCALÍA NACIONAL ECONÓMICA

15. MEDIDAS ADOPTADAS POR CHILE PARA PREVENIR Y COMBATIR BID RIGGING • Resultados de Proyecto FNE – OCDE • Comité interinstitucional anti-colusión en licitaciones de abastecimiento público: • Fiscalía Nacional Económica; • Contraloría General de la República; • Ministerio de Obras Públicas; • Ministerio de Vivienda y Urbanismo • Dirección de Compras Públicas (ChileCompra); • Consejo de Auditoría Interna General de Gobierno (CAIGG); • Red de Abastecimiento (REDABA) • 2) Organización del Día de la Competencia 2008 especialmente dedicado a la colusión entre oferentes en licitaciones de contratación pública COLUSIÓN EN LICITACIONES | FISCALÍA NACIONAL ECONÓMICA

16. MEDIDAS ADOPTADAS POR CHILE PARA PREVENIR Y COMBATIR BID RIGGING • Resultados de Proyecto FNE – OCDE • Banner especializado en sitio web institucional: • Capacitaciones de Funcionarios Públicos • Participación de FNEen seminarios del Consejo de Auditoría Interna General de Gobierno (CAIGG) y de la Red de Abastecimiento (REDABA) = más de 400 funcionarios • Participación de FNE en acciones desarrolladas por la Dirección de Compras Públicas y la Contraloría General de la República • Guía para la Detección de Colusión entre Oferentes en Licitaciones Públicas y Documento de Promoción Compras Públicas y Libre Competencia • http://www.fne.gob.cl/wp-content/uploads/2011/08/Material-de-Promoci%C3%B3n-1-Compras-p%C3%BAblicas-Abr2011.pdf COLUSIÓN EN LICITACIONES | FISCALÍA NACIONAL ECONÓMICA

17. MEDIDAS ADOPTADAS PARA COMBATIR EL BID RIGGING • Proyecto FNE – ChileCompra • Objetivo: Colaboración mutua en actividades de difusión, capacitación de funcionarios públicos y la transferencia de información. • Evaluación e implementación de mejoras pro-competitivas a los procesos de contratación pública • Realización de actividades conjuntas de capacitación dirigida a proveedores, con el fin de entregarles las nociones básicas de comportamiento en el sistema de compras públicas y explicar la normativa especializada existente • Revisión de licitaciones públicas realizadas, con el objeto de detectar y perseguir conductas ilícitas COLUSIÓN EN LICITACIONES | FISCALÍA NACIONAL ECONÓMICA

18. REVISIÓN DE LICITACIONES PÚBLICAS REALIZADAS • Primera Etapa:Priorización de sectores • Determinación en base a “pérdidas de bienestar por potencial ilícito anticompetitivo” (e.g. población afectada, bien de consumo básico, incidencia en gasto de los hogares, impacto en la economía, etc.). • Segunda Etapa: Screening Estructural: • Determinación de elementos en el mercado que pueden facilitar o dificultar la colusión (e.g. concentración de mercado, producto homogéneo, barreras a la entrada, contacto multimercado, etc.). • Tercera Etapa: Screening Conductual • Verificación de conductas sospechosas: • Respecto a precios (e.g. quiebres estructurales en precios, coeficientes de variación bajos, etc.)., • Respecto a ofertas (e.g. mismos proponentes que se turnan, posturas muy por encima de precios de referencia, etc.), y • Otras (e.g. errores comunes, similitudes en las ofertas, etc.) • Cuarta Etapa: Utilización de facultades de entrada y registro • Búsqueda de evidencia en empresas que demuestre colusión. COLUSIÓN EN LICITACIONES | FISCALÍA NACIONAL ECONÓMICA

19. ¿CUÁL HA SIDO EL RESULTADO DE LA REVISIÓN DE LAS LICITACIONES PÚBLICAS PASADAS? COLUSIÓN EN LICITACIONES | FISCALÍA NACIONAL ECONÓMICA

20. COLUSIÓN EN LICITACIONES | FISCALÍA NACIONAL ECONÓMICA

21. Para más información • Oficina SIAC: • (2) 753 56 31 • contactenos@fne.gob.cl • O visite • www.fne.gob.cl