信息披露违法和内幕交易

信息披露违法和内幕交易 证监会处罚委滕必焱

第一部分信息披露违法 一、信息披露违法的三种法律责任（一）法律规定1、民事责任：《证券法》第六十九条2、行政责任：《证券法》第六十三条、第六十八条第一百九十三条3、刑事责任：《刑法》第一百六十一条

（二）案例 • 1、大庆联谊 • 2、银广夏 • 3、东方电子 • 4、郑百文 • 5、科龙电器 ……

（三）三种责任的关系 • 1、目的不同 • 2、构成要件不同 • 3、归责原则不同 • 4、承担责任的方式不同 • 5、三种责任证明要求、证明标准等不同

（四）树立上市公司的责任意识，增强责任感 • 上市公司和非上市公司差别很大 • 信息披露是必须承担的责任 • 董事、监事、高级管理人员应当忠实、勤勉地履行职责，保证信息披露真实、准确、完整、及时、公平 • 承担法律责任

二、信息披露违法的行为认定 • （一）未按照规定披露信息 • （二）虚假记载 • 1、发生业务不入账 • 2、虚构业务入账 • 3、不按照财务会计要求记账和核算 • 4、其他与真实情况不符的行为 • （三）误导性陈述 • （四）重大遗漏

三、责任认定 • （一）公司的责任认定 • 1、信息披露违法情节严重程度通常考虑的情形 • 2、主观方面通常考虑的情形 • （二）个人的责任认定 • 1、基本原则：过错推定原则与一般过错责任原则相结合 • 2、综合认定个人责任 • 3、认定个人责任中几个问题的说明： • ⑴披露选择与披露宗旨 • ⑵未参与不知情与勤勉尽责 • ⑶身不由己与独立判断 • ⑷信息披露违法责任与审计责任 • ⑸主体变更与责任人员的处罚

第二部分内幕交易 • 一、内幕信息 • （一）规定 • 1、《证券法》第七十五条 • 2、证监会《指引》第七条、第八条内容包括三个方面：一是内幕信息的定义。二是内幕信息的范围，共计18项。三是关于内幕信息的授权，证监会可以规定和认定。

（二）内幕信息的两个基本特征 • 第一，内幕信息应当具有重要性。包括两个含义：1、会影响投资者的理性投资决策；2、对该信息涉及的证券价格会有重要影响或者显著影响 • 第二，内幕信息应该是尚未公开的信息 1、非正式讲话，接受媒体采访等不算公开。杭州案。2、知悉一部分内幕信息，经分析公开材料投资的，仍然属于利用内幕信息。3、完全利用传闻交易的，阻却违法性，不属于利用内幕信息交易。

（三）关于内幕信息确定性的认定 • 1、确定性（确切性）不是内幕信息的基本特征 • 2、确定性在案件认定中具有重要意义 • 3、内幕信息形成与否的判断标准

二、关于内幕信息知情人员和非法获取内幕信息人员二、关于内幕信息知情人员和非法获取内幕信息人员 • （一）关于内幕交易主体的规定 • 1、关于内幕信息知情人员的规定，《证券法》第七十四条 • 2、关于“非法获取内幕信息人” • （二）关于知情的认定 • 1、法定内幕信息知情人员不等于是内幕信息的实际知情人员 • 2、证明：直接证据证明和间接证据证明 • ⑴直接证据证明 • ⑵间接证据证明及其证明的特点 • ⑶证明标准

三、违法行为及法律责任、案例 • （一）内幕交易违法行为 • 1、以本人名义，直接或委托他人买卖证券； • 2、以他人名义买卖证券（有下列情形之一的，可认定为以他人名义买卖证券：⑴直接或间接提供证券或资金给他人购买证券，且该他人所持有证券之利益或损失，全部或部分归属于本人； ⑵对他人所持有的证券具有管理、使用和处分的权益）； • 3、为他人买卖或建议他人买卖证券； • 4、以明示或暗示的方式向他人泄露内幕信息。

（二）法律责任 • 1、行政责任与民事责任《证券法》第二百零二条：责令依法处理非法持有的证券，没收违法所得，并处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得或者违法所得不足三万元的，处以三万元以上六十万元以下的罚款。单位从事内幕交易的，还应当对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予警告，并处以三万元以上三十万元以下的罚款。证券监督管理机构工作人员进行内幕交易的，从重处罚。内幕交易行为给投资者造成损失的，行为人应当依法承担赔偿责任。 • 2、刑事责任:刑法第一百八十条第一款:情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍一下罚金；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍一下罚金。

(三)案例 1、董正青等泄露内幕信息、内幕交易案

(三)案例 2、杭萧钢构案（罗高峰等泄露内幕信息、内幕交易案）

(三)案例 • 3、潘海深内幕交易案 • 4、金峰内幕交易案 • 5、赵建广内幕交易案 • 6、夏雄伟内幕交易案 • 7、四川圣达董事总经理佘鑫麒案 • 8、光明家具内幕交易案 • 9、某证券借壳上市内幕交易案 • ……

四、深刻认识内幕交易危害性，自觉戒绝和防止内幕交易四、深刻认识内幕交易危害性，自觉戒绝和防止内幕交易 • （一）内幕交易破坏了公开、公平、公正的三公原则 • 内幕交易是证券市场中最有失公开、公平、公正的交易。1、不披露信息就利用其交易，破坏公开原则；2、利用内幕信息交易，对于普通公众投资者而言，不公平，对于机构投资者、专业人士也是如此；3、如果执法者允许这样，则是不公正的

四、深刻认识内幕交易危害性，自觉戒绝和防止内幕交易四、深刻认识内幕交易危害性，自觉戒绝和防止内幕交易 • （二）内幕交易破坏了信息披露制度 • 据某证券交易所《市场交易秩序评估报告2009》，股权转让（包括协议转让、股权划转、股权拍卖、以资抵债、以股抵债等）和收购兼并（包括吸收合并、资产收购）等重大事项知情交易密度（正式披露前显著异常波动的重大事项数/全部重大事项数）2003年以来大幅增加，超过70%，而英国证券市场同期相应指标25.6%。可见，我国可能的内幕交易比较多。这在一定程度上也反映了内幕交易对当前信息披露制度的破坏程度。

四、深刻认识内幕交易危害性，自觉戒绝和防止内幕交易四、深刻认识内幕交易危害性，自觉戒绝和防止内幕交易 • （三）内幕交易破坏了收入分配原则 • “杭萧钢构”， 3月16日，王向东按照指令将所持“杭萧钢构”股票全部卖出，非法获利4037万元。4月10日，陈玉兴将晁励春账户上的42,800股“杭萧钢构”股票全部卖出，非法获利36万余元。东北某家具公司董事长内幕交易案50万资金，一个星期之内，赚10万元 • （四）内幕交易破坏了证券市场的投资文化

信息 披露违法和内幕交易