PREDHODNE ODREDBE

1. PREDHODNE ODREDBE Dida VOLK

2. Aktualna vprašanja • Pogoji za zavarovanje s predhodno odredbo • Uporaba pravil izvršilnega ali pravdnega postopka pri odločanju o predlogu za zavarovanje s predhodno odredbo • Položaj upnika z zavarovano terjatvijo predhodno odredbo v primeru začetega insolvenčnega postopka • Povrnitev prizadejane škode

3. Splošno • Zavarovanje izključno denarnih terjatev • Stvarna in krajevna pristojnost sodišča, ki bi bilo pristojno za izvršbo na predmet, na katerega je predlagano zavarovanje. • Novela ZIZ-I – predhodne odredbe po vloženem ugovoru zoper sklep o izvršbi na podlagi verodostojne listine – stvarna in krajevna pristojnost pravdnega sodišča

4. Pogoji za PO • 1. pogoj: odločba domačega sodišča ali drugega organa, ki se glasi na denarno terjatev, in ki še ni izvršljiva (smiselno se uporablja tudi za poravnavo, sklenjeno pred domačim sodiščem ali upravnim organom, iz katere terjatev še ni zapadla, ali pred notarjem v obliki notarskega zapisa, ki je izvršilni naslov) IN • 2. pogoj: če upnik izkaže za verjetno nevarnost, da bo sicer uveljavitev terjatve onemogočena ali precej otežena.

5. Obstoj 1. pogoja – do leta 2010 • Po večinski sodni praksi (resda le višjih sodišč) sklep o izvršbi na podlagi verodostojne listine, ki je bil zaradi vloženega obrazloženega ugovora na podlagi 62. člena ZIZ razveljavljen v delu, v katerem je bila dovoljena izvršba, ni bil tista odločba domačega sodišča, ki še ni izvršljiva in iz katere izhaja denarna terjatev upnika zoper dolžnika.

6. Odločbe Vrhovnega sodišča RS • Sklep Vrhovnega sodišča IIIIps 129/2009 z dne 9.2.2010 • Sklep Vrhovnega sodišča IIIps 14/2010 z dne 25.3.2010 • V odločbah VS RS je zavzeto stališče, da je vsak sklep o izvršbi na podlagi verodostojne listine, ki je bil razveljavljen (zgolj) v delu, v katerem je bila dovoljena izvršba, v preostalem delu – torej v delu plačilnega naloga, tista odločba domačega sodišča iz prvega odstavka 257. člena ZIZ

7. Obstoj 1. pogoja za PO • Vsak sklep o izvršbi na podlagi verodostojne listine, ki je zaradi vloženega ugovora razveljavljen po 62. členu ZIZ in odstopljen na pravdo… • Za odločitev o PO je torej pristojno tisto sodišče, ki je v sklepu navedeno za odločanje v pravdnem postopku

8. Zahteva za oceno ustavnosti • Višje sodišče v Ljubljani je dne 9.5.2013 (!) v konkretni zadevi na Ustavno sodišče vložilo zahtevo za oceno ustavnosti 1. točke prvega odstavka 258. člena ZIZ s predlogom za zadržanje izvrševanja tega določila • Ustavno sodišče o zahtevi, ki se obravnava pod opr. št. U-I-148/13 še ni odločilo

9. VSMI Cpg506/2013 z dne 23.1.2014 • Sklep o izvršbi, izdan na podlagi predloga za izvršbo na podlagi verodostojne listine, ki ga zaradi obrazloženega ugovora dolžnika, izvršilno sodišče razveljavi v dovolitvenem delu, o dajatvenem (naložitvenem) delu pa bo odločeno v pravdnem postopku kot pri ugovoru zoper plačilni nalog, ni „odločba domačega sodišča“ v smislu prvega odstavka 257. člena ZIZ.

10. Iz obrazložitve • Odločbe VS RS sprejete v letu 2010 • Sklepi se izdajo v avtomatiziranem postopku – COVL in zgolj na podlagi podatkov, ki jih posreduje upnik • Dolžnik zlahka zadosti standardu obrazloženega ugovora • Neenakost obravnavanja strank (v pravdnem postopku, ki se začne s tožbo in tistem po vloženem obrazloženem ugovoru zoper sklep o izvršbi na podlagi VL

11. Domneva nevarnosti (2. pogoja)-pred Novelo ZIZ-I • plačilni nalog in sklep o izvršbi, izdan na podlagi menice ali čeka, proti kateremu je bil pravočasno vložen ugovor; • sodba, izdano v kazenskem postopku, s katero je bilo ugodeno premoženjskopravnemu zahtevku oškodovanca, proti njej pa je vložen predlog za obnovo kazenskega postopka; • odločba, na podlagi katere bi bilo treba izvršbo opraviti v tujini, razen če naj bi se izvršba opravila v državi članici Evropske unije;

12. sodba na podlagi pripoznave, zoper katero je vložena pritožba (dolžnik lahko predlaga, da upnik položi varščino kot pogoj…) • poravnava, sklenjena pred sodiščem ali upravnim organom, ki se izpodbija tako, kot določa zakon (dolžnik lahko predlaga, da upnik položi varščino kot pogoj…) • notarski zapis, ki je izvršilni naslov, o denarni terjatvi, ki še ni zapadla.

13. Novela ZIZ-IDomneva nevarnosti – 2. pogoj Če se predlog za zavarovanje opira na plačilni nalog in na sklep o izvršbi, izdan na podlagi verodostojne listine, proti kateremu je bil pravočasno vložen ugovor, če: • dolžnik v ugovoru zanika obstoj obligacijskega razmerja z upnikom, upnik pa predloži listino, iz katere izhaja verjetnost obstoja obligacijskega razmerja • je bil plačilni nalog ali sklep o izvršbi izdan na podlagi menice ali čeka

14. Vrste ugovorov – izpolnjevanje pogojev za PO • Ugovor zoper sklep o izvršbi na podlagi priložene menice – se obstoj 2. pogoja domneva – PO se izda ! • “Pavšalen” ugovor – za izdajo PO mora izkazati verjetnost obstoja obligacijskega razmerja • “Navaden” obrazložen ugovor – mora izkazati obstoj 2 .pogoja - nevarnosti…

15. VSL sklep I Cpg936/2012 • Ugotavljanje insolventnosti in prezadolženosti po 2. točki prvega odstavka 14. člena ZFPPIPP ni predmet predhodne odredbe, pogoj za zavarovanje s predhodno odredbo pa tudi ni ugotovljena insolventnost po določbah ZFPPIPP.

16. Iz obrazložitve • Pogoj za predhodno odredbo je podan, če je iz trditvene in dokazne podlage v predlogu za izdajo predhodne odredbe možna celovita ocena takšnega gospodarskega oziroma finančnega stanja dolžnika, ki s stopnjo verjetnosti kaže na nevarnost za bodočo uveljavitev terjatve…. • …na podlagi upnikovih navedb in predloženih listin ni mogoče zaključiti, da pri dolžniku obstajajo takšne likvidnostne težave in tako slabo finančno stanje, da bi to predstavljalo objektivno nevarnost, da bo uveljavitev upnikove terjatve brez izdaje predhodne odredbe onemogočena ali precej otežena. Upnik tudi ne izpodbija ugotovitve sodišča prve stopnje, da dolžnik nima blokiranih transakcijskih računov, da svoje obveznosti redno poravnava ter, da iz bonitetne ocene izhaja, da je ocenjen kot soliden plačnik z majhnim donosom sredstev, pri čemer za odločitev ne more biti relevantno, s kolikšnim številom upnikov dolžnik posluje.

17. Vrste PO – TAKSATIVNO !!! 1. Rubež premičnin in vpis rubeža v register iz tretjega odstavka 81. člena ZIZ 2. Rubež denarne terjatve ali terjatve, da se izročijo stvari 3. Rubež drugih premoženjskih oziroma materialnih pravic 4. Prepoved organizaciji za plačilni promet, da ne sme dolžniku ali komu drugemu po njegovem nalogu izplačati z njegovega računa denarnega zneska, za katerega je odredilo predhodno odredbo. 5. Vpis zastavne pravice v sodnem registru na deležu družbenika v družbi oziroma v centralnem registru nematerializiranih vrednostnih papirjev na nematerializiranem vrednostnem papirju 6. Predznamba zastavne pravice na dolžnikovi nepremičnini ali na pravici, vknjiženi na nepremičnini.

18. VSC sklep II Ip 724/2007 • Zavarovanje s predznambo zastavne pravice na nepremičnini, ki je po podatkih v zemljiški knjigi v skupni lasti druge dolžnice in tretjih oseb, ki niso stranke tega izvršilnega postopka, ni mogoče dovoliti, saj na skupni lastnini deleži skupnih lastnikov niso vnaprej določeni in deleža druge dolžnice zaradi njegove nedoločenosti ni mogoče obremeniti.

19. Predlog za zavarovanje s PO • Vsebina enaka predlogu za izvršbo (40. člen ZIZ) • Navedba identifikacijskih podatkov iz 16. a člena ZIZ – za upnika in za dolžnika !!! • Opredelitev denarne terjatve iz sodne odločbe… • Navedbe in dokaze glede obstoja pogojev za PO • Predlog mora vsebovati predhodno odredbo – eno izmed taksativno naštetih !!! • Mogoče je predlagati več predhodnih odredb • V nekaterih primerih določitev izvršitelja • Plačilo takse – procesna predpostavka

20. Sklep o PO - vsebina • Smiselno podatki, ki veljajo za sklep o izvršbi (44. člen ZIZ) • V sklepu mora biti naveden znesek zavarovane terjatve z obrestmi in stroški • Odrejeno zavarovanje s PO ali več PO • Čas, za katerega je dovoljena predhodna odredba - največ še osem dni po nastopu pogojev za izvršbo.

21. Ugovor zoper PO – smiselna uporaba splošnega dela ZIZ • določba 53. člena glede obrazloženosti ugovora • določba 54. člena o pristojnosti sodišča za odločanje o ugovoru • določba 57. člena o postopku z ugovorom in vročanju ugovora upniku v odgovor • določba 58. člena glede sklepa o ugovoru

22. Razlogi ugovora • Dolžnikov ugovor se najbolj običajno nanaša le na upnikovo (ne)izpolnjevanje pogojev za zavarovanje s predhodno odredbo. • Obstoj 1. pogoja že izkazan s sklepom o izvršbi na podlagi verodostojne listine (nova praksa…???) • Dolžnik se v ugovoru ponavadi sklicuje, da upnik ni izkazal obstoja 2. pogoja (nevarnosti…) za predhodno odredbo. • Kadar je upnik obstoj 2. pogoja izkazoval z domnevami iz 258. člena ZIZ, bo dolžnik moral svoj ugovor usmeriti na izpodbijanje teh domnev.

23. Prenehanje PO • če dolžnik položi pri sodišču zavarovano terjatev z obrestmi in stroški • če dolžnik izkaže za verjetno, da je bila terjatev takrat, ko je bil izdan sklep o predhodni odredbi, že plačana ali dovolj zavarovana • če je pravnomočno ugotovljeno, da terjatev ni nastala ali da je prenehala. • če v petnajstih dneh od dneva, ko izteče čas, za katerega je bila izdana predhodna odredba, niso izpolnjeni pogoji za izvršbo • Povrnitev stroškov in prizadejane škode dolžniku

24. VSC sklep Cp 1422/2005 • Ob pravnomočno zavrnjenem tožbenem zahtevku tožeče stranke bi moralo sodišče 1. stopnje ustaviti postopek zavarovanja in razveljaviti opravljena dejanja po uradni dolžnosti na podlagi 3. odst. 278. čl. in 3. točke 264 čl. ZIZ in ni bilo vezano na predlog tožene stranke ter ni bilo dolžno ugotavljati spremenjenih okoliščin po 2. odst. 278. čl. ZIZ. 

25. Ustavitev – če upnik ne predlaga izvršbe • Če so pogoji za izvršbo izpolnjeni preden poteče čas, za katerega je sodišče izdalo predhodno odredbo • Na dolžnikov predlog sodišče ustavi postopek in razveljavi opravljena dejanja, če upnik ne predlaga izvršbe v petnajstih dneh, odkar so nastopili ti pogoji.

26. Konkurenca predhodne in začasne odredbe • ZO ni dopustna, če so dani pogoji za predhodno odredbo !!! • Zato v primeru izdanega sklepa o izvršbi na podlagi verodostojne listine, zoper katerega je vložen ugovor, ni več mogoče izdati začasne odredbe – saj je vedno dopustna predhodna odredba…??? • Vprašljivo na podlagi nove sodne prakse…?

27. UPORABA ZPP PRI ODLOČANJU O ZO in PO • Uporaba pravil izvršilnega ali pravdnega postopka pri odločanju o predlogu za zavarovanje s predhodno ali začasno odredbo • na podlagi 239. člena ZIZ se pri zavarovanju uporabljajo pravila izvršilnega postopka • kdaj se smiselno uporabljajo pravila pravdnega postopka?

28. Uporaba načela kontradiktornosti postopka • Predlog upnika – izpolnjevanje pogojev za PO ali ZO • Sodišče mora odločiti – če izpolnjuje pogoje… • Kdaj pa je vendarle smiselno predlog za zavarovanje (PO ali ZO) vročiti dolžniku v odgovor? • Kontradiktornost postopka se vzpostavi z ugovorom… • Kako pa je z razpisom naroka…?

29. I Cpg 216/2011 z dne 15.3.2011 • Postopek za izdajo začasne odredbe postane praviloma kontradiktoren šele v fazi odločanja o ugovoru. V primeru, da se sodišče odloči, da bo izvajalo kontradiktorni postopek v fazi odločanja o predlogu za izdajo začasne odredbe in pošlje dolžniku predlog v odgovor, pa mora s trditvami dolžnika v odgovoru seznaniti upnika. V primeru, da sodišče prve stopnje svojo odločitev o predlogu za izdajo začasne odredbe opre tudi na trditve in dokaze dolžnika v odgovoru na predlog, s temi pa ne seznani upnika in mu ne da možnost, da na te trditve odgovori, ravna v nasprotju z določbo 1. odstavka 5. člena ZPP v zvezi s 15. členom ZIZ, torej vzame možnost upniku obravnavanja pred sodiščem.

30. II Cp 3774/2009 z dne 11.11.2009 • Postopek zavarovanja po izdaji sklepa o začasni odredbi mora biti kontradiktoren. Sodišče prve stopnje je postopalo v nasprotju z razpravnim načelom, ko pred odločanjem o ugovoru zoper začasno odredbo toženi stranki ni vročilo odgovora tožeče stranke na ugovor. Ne gre pa za absolutno bistveno kršitev postopka iz 8. tč. 2. odstavka 339. čl. ZPP, ker v odgovoru na ugovor tožeča stranka ni podajala novih pravno pomembnih dejstev, ampak so bila vsa pomembna dejstva podana v tožbi, s katero je bila tožena stranka seznanjena.

31. Litispendenca – res iudicata • Ali je mogoča uporaba pravila litispendence pri odločanju o PO ali ZO? • Kako pa je z uporabo inštituta res iudicata glede na to, da v izvršbi in zavarovanju ni sojenja – je (le) odločanje…

32. litispendenca • Do »prave« litispendence lahko pride, če upnik vloži dva istovrstna predloga, ki se ne razlikujeta niti glede predlaganega zavarovanja s predhodno oziroma začasno odredbo, sodišče pa še o nobenem predlogu ni odločilo. • Do litispencence pride tudi v situaciji, ko odločitev o prvem predlogu za zavarovanje še ni pravnomočna, pa se upnik ne pritoži (niti se ne odpovedal pritožbi) in še pred pravnomočnostjo vloži nov, enak predlog za zavarovanje.

33. VSK sklep Cp 757/2012 • V predmetni zadevi je tožeča stranka vložila dva predloga za dve različni predhodni odredbi (z različno obliko zavarovanja), ki tudi temeljita na različni pravni in dejanski podlagi, zato ni ovire, da se ne bi nov predlog obravnaval vsebinsko.

34. VSL sklep I Cp 2021/2009 • Na podlagi določb 239. in 15. člena ZIZ se tudi v postopku zavarovanja smiselno uporabljajo določbe ZPP. Po določbi 189. člena ZPP mora sodišče ves čas med postopkom po uradni dolžnosti paziti, ali ne teče morda med istimi strankami druga pravda o istem zahtevku. V obravnavani zadevi sta o istem predlogu tožečih strank tekla dva postopka. • Opomba: Iz obrazložitve odločbe je razvidno, da sta pred istim sodiščem tekla dva postopka zavarovanja, v katerih je upnik predlagal istovrstno zavarovanje z začasno odredbo s prepovedjo odtujitve in obremenitve nepremičnin z vknjižbo te prepovedi v zemljiški knjigi.

35. Res iudicata • Kdaj je sploh mogoče uporabiti to pravilo? • Vedno je treba presojati obstoj pogojev za zavarovanje s PO ali ZO • Če je bil predlog zavrnjen zaradi neizpolnjevanja enega od pogojev – pa nov predlog vsebuje oba pogoja za izdajo… • Posebnost pri ZO s prepovedjo banki, da izplača garancijo („zvijačnost „ ravnanja dolžnika…)

36. VSL sklep I Cp 2654/2009 • Pravilo res iudicata se ne more uporabiti v primeru, ko gre za izdajo začasne odredbe. Začasna odredba je namenjena začasnemu varstvu tožbenega zahtevka, izda pa se jo glede na okoliščine, ki obstajajo ob izdaji odredbe. • Iz obrazložitve: Začasna odredba je namenjena začasnemu varstvu tožbenega zahtevka, izda pa se jo glede na okoliščine, ki obstajajo ob izdaji odredbe. Te okoliščine se lahko med vložitvijo prvega in drugega (identičnega) predloga spremenijo. Iz tega razloga mora sodišče, tudi če je vložen po besedilu identičen predlog za izdajo začasne odredbe, o njem ponovno vsebinsko odločati, saj se okoliščine lahko spremenijo v takšni meri, da prej neutemeljen predlog postane utemeljen ali obratno.

37. PREDHODNE ODREDBE IN INSOLVENČNI POSTOPKI • Položaj upnika z zavarovano terjatvijo z začasno ali predhodno odredbo v primeru začetega stečajnega postopka ali postopka prisilne poravnave • nastanek ločitvene pravice s predhodnimi odredbami • uporaba pravil in ureditve iz ZFPPIPP

38. Začetek prisilne poravnave • Postopek izvršbe ali zavarovanja, ki je bil začet proti insolventnemu dolžniku pred začetkom postopka prisilne poravnave, se prekine z začetkom postopka prisilne poravnave. • To velja tudi za začete postopke PPP • Postopek izvršbe ali zavarovanja se lahko nadaljuje samo na podlagi sklepa sodišča, ki vodi postopek prisilne poravnave, za katerega ZFPPIPP določa, da je podlaga za nadaljevanje postopka izvršbe ali zavarovanja • To ne velja za začete postopke PPP

39. Potrditev PP ali PPP • Novela ZFPPIPP- F: Nov 2. odst. 216. člena • Sodišče na podlagi pravnomočnega sklepa o potrditvi prisilne poravnave ustavi postopek zavarovanja z začasno ali predhodno odredbo, ki je bil prekinjen po prvem odstavku 132. člena, in razveljavi dejanja, opravljena v tem postopku.

40. Začetek stečajnega postopka1. situacija • Se postopek ustavi, če upnik v postopku izvršbe ali v postopku zavarovanja z zastavno pravico na nepremičnini ali z zastavno pravico na premičnini do začetka stečajnega postopka še ni pridobil ločitvene pravice • Izvršilno sodišče: sklep o ustavitvi izvršilnega postopka • Stečajno sodišče: pričakuje (pravočasno) prijavo terjatve upnika…

41. 2. situacija • Postopek izvršbe in zavarovanja z zastavno pravico na nepremičnini ali z zastavno pravico na premičnini se prekine, če je upnik pred začetkom stečajnega postopka pridobil ločitveno pravico in če do začetka stečajnega postopka v postopku izvršbe še ni bila opravljena prodaja premoženja, ki je predmet ločitvene pravice

42. 3. situacija • Upnik je v postopku izvršbe pred začetkom stečajnega postopka pridobil ločitveno pravico • in je bila do začetka stečajnega postopka v postopku izvršbe opravljena prodaja premoženja, ki je predmet ločitvene pravice • Začetek stečajnega postopka ne vpliva na tek tega izvršilnega postopka • Zakon nadalje ureja situacije, ko se šteje, da je bila v postopku izvršbe opravljena prodaja in torej nima vpliva na stečajni postopek.

43. Novela ZFPPIPP-FNova 4. točka 3. odstavka 132. člena • Postopek zavarovanja z začasno odredbo ali predhodno odredbo se ustavi z začetkom stečajnega postopka in razveljavijo vsa dejanja, opravljena v tem postopku. • Upniki, ki so svoje terjatve zavarovali s predhodnimi odredbami (največkrat po novem postopku po vloženem ugovoru zoper sklep o izvršbi na podlagi VL) nimajo več ločitvene pravice !!! • Kako s predhodnimi odredbami, ki so bile izdane pred 7. decembrom 2013 ?

44. Povrnitev škode (in stroškov), prizadejane s predhodno odredbo Kadar na dolžnikov predlog sodišče ustavi postopek s predhodno odredbo in razveljavi opravljena dejanja v primerih: • če dolžnik izkaže za verjetno, da je bila terjatev takrat, ko je bil izdan sklep o predhodni odredbi, že plačana ali dovolj zavarovana • če je pravnomočno ugotovljeno, da terjatev ni nastala ali da je prenehala

45. Vaša vprašanja – komentarji ?