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第二章 国际私法的发展史

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第二章 国际私法的发展史 - PowerPoint PPT Presentation


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第二章 国际私法的发展史. 教学内容: 一、国际私法的国内立法史 二、国际私法的国际立法史 三、国际私法的学说发展史 四、中国国际私法的发展史. 一、国际私法的国内立法史. (一)萌芽时期的规则 最先规定:首推中国唐朝 《 永徽律 》 ; “ 万民法 ” 唐朝 《 永徽律 》 (名例篇) 诸化外人同类自相犯者,各依本俗法;异类相犯者,以法律论。 刑民不分 万民法(人际法、区际法)公元前 8 世纪 市民法(罗马人与罗马人) 罗马法统一. (二)近代国际私法立法 系统规则: 1756《 巴伐利亚法典 》 ; 1794《 普鲁士法典 》

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第二章 国际私法的发展史

教学内容:

一、国际私法的国内立法史

二、国际私法的国际立法史

三、国际私法的学说发展史

四、中国国际私法的发展史

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一、国际私法的国内立法史

(一)萌芽时期的规则

最先规定:首推中国唐朝《永徽律》;“万民法”

  • 唐朝《永徽律》(名例篇)
  • 诸化外人同类自相犯者,各依本俗法;异类相犯者,以法律论。
  • 刑民不分
  • 万民法(人际法、区际法)公元前8世纪
  • 市民法(罗马人与罗马人)
  • 罗马法统一
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(二)近代国际私法立法

系统规则:1756《巴伐利亚法典》;1794《普鲁士法典》

影响最大:1804年《法国民法典》,而后立法模式多样

单行法规:1896《德国民法施行法》;1898《日本法例》

判例法统:1896年戴西《法律冲突论》,1993年第12版

(三)现代国际私法立法

代表立法:奥地利1979/瑞士1987/德国1986/中国示范法

发展的趋势:法典化/体系化/扩大化/灵活化/实体化

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二、国际私法的国际立法史

(一)国际私法的统一化运动概述

19世纪末,从知识产权保护领域开始,1883、1886年

(二)海牙国际私法会议★(www.hcch.nl)

1893年首届会议,1951年正式组织,14届议,37个

(三)泛美会议和美洲国家组织★(OAS)

1888南美国际私法会议;1928布斯塔曼特法典,437条;

(四)国际联盟和联合国(www.un.org)

1958年纽约公约,1965年华盛顿公约,示范法模式

(五)欧洲共同体与欧洲联盟★(EU)1992年

(六)国际私法的统一化运动展望

规模全球化;内容扩大化;方式灵活化

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三、国际私法的学说发展史(涉外案件为什么要适用外国法?)三、国际私法的学说发展史(涉外案件为什么要适用外国法?)

(一)法则区别说时代

1、意大利巴托鲁斯的“法则区别说”

Personal law v. Real law

2、法国杜摩兰的“法则区别说”

3、荷兰胡伯的“国际礼让说”

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(二)近代国际私法学说

1、萨维尼(Savigny)法律关系本座说

2、斯托雷(Story)的“国际礼让说”

3、孟西尼(Mancini)的“国籍国法说”

4、戴西(Dicey)的“既得权说”

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(三)现代国际私法学说

1、库克(Cook)的“本地法说”

2、凯弗斯(Cavers)的“结果选择说”

3、莱弗拉尔(Leflar)的“较好法说”

4、柯里(Currie)的“政府利益分析说”

5、里斯(Reese)的“最密切联系说”

6、弗朗西斯卡基斯(Francescakis)的“直接适用的法说”

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四、中国国际私法的发展史

(一)中国国际私法的立法史

1、古代中国国际私法立法萌芽

  • 唐朝《永徽律》(名例篇):“诸化外人同类自相犯者,各依本俗法;异类相犯者,以法律论。”
  • 宋以后采用属地主义:“凡化外人犯罪者,并依律拟断”。其理由是:“言此等人,原虽非我族类,照附即是王民,并依常例拟断。示王者无外也。”
  • 清朝基本上沿用旧制,直到清末也未有发展。
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2、近代中国国际私法立法

鸦片战争;领事裁判权;主权丧失;

1918年《涉外法律适用条例》

1923年重新起草,但未公布

中国不能管辖外人的案件

中国无法适用自己的法律

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3、新中国国际私法立法(初具规模)

1978年前,基本上没有立法

1978年后走上立法高速公路

1987年《民法通则》奠基础

大量单行法律有专门的规定

分门别类:冲突法、程序法

国内国际:双边化、多边化

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4、中国国际私法立法问题(亟待完善)
  • (1)分散立法方式,不利于综合性适用
  • (2)有些规定协调不够,甚至互相冲突
  • (3)不少领域还没有涉及,空白处不少
  • (4)有些规定比较简略,缺乏可操作性
  • (5)参加条约不多,不能满足实际需要
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(二)中国国际私法的学说史
  • 1、古代中国国际私法学
  • 1)唐律疏议:“化外人,谓蛮夷之国别立君长者。各有风俗,制法不同。其有同类自相犯者,须问本国之制,依其俗法断之。异类相犯者,若高丽之与百济相犯之类,皆以国家法律论定刑名。 ”
  • 2)新唐书·孔癸文传:“海商客死,管籍其赀,满三月,无妻子诣府者,则没入。”(无人继承财产归国库)
  • 3)宋史·汪大猷传:“既入吾境,当依吾俗,安用岛夷哉。”(外国人必须遵守所在地国家的法律)
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2、旧中国国际私法学
  • 清末光绪年间始有著述,且以介绍西方国际私法学说为主,但对普及知识起作用。
  • 民国时代1912—1949年,研究工作有发展。
  • 陈顾远、梅仲协、唐纪翔、卢峻、李浩培
  • 主要学习大陆法系国家的做法,以1918年法律适用条例为主线,阐述问题。
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3、新中国国际私法学

头30年,主要是以翻译外文著作为主

3.1. 出版大量的著作教材论文

1981年的拓荒之作:姚壮、任继圣《国际私法基础》

1983年的统编教材:韩德培主编《国际私法》

3.2. 成立中国国际私法研究会

1986年贵阳花溪会议;1987年第二届会议上成立

3.3. 起草中国国际私法示范法

1993年深圳年会提出,经多次会议修改,6稿

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3.4 国际私法的一机两翼论

韩德培主编:《中国冲突法研究》1993年

3.5 国际私法趋同论

李双元:《国际私法与法律的趋同化》1999

3.6 国际交往互利说

章尚锦、袁成第、张仲伯等认为,在处理国际民商事法律问题时,有时需要适用外国法;而一国适用外国法的行动,在本质上是基于“国际交往互利”和为维护其本身的利益的需要。

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(三)中国国际私法的发展趋势

1、趋同化(规则方面)

2、法典化(立法方面)

3、多元化(学说方面)

4、互动化(实践方面)

5、老中轻(人才方面)

推荐阅读:黄进、程卫东:“‘九五’期间我国国际私法研究的回顾与展望”,《中国国际私法与比较法年刊》,2001年第4卷。

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阅读中国国际私法立法
  • 1、1986年《民法通则》第八章涉外民事关系的法律适用
  • 2、1988年《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见(试行)》七、涉外民事关系的法律适用
  • 3、1999《合同法》第10条、第126条、第129条
  • 4、1985年《继承法》第36条
  • 5、1993《海商法》第14章涉外关系的法律适用
  • 6、1996《票据法》第5章涉外票据的法律适用
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7. 1996年《民用航空法》第14章涉外关系的法律适用7. 1996年《民用航空法》第14章涉外关系的法律适用
  • 8. 2007年修正《民事诉讼法》第四编涉外民事诉讼程序的特别规定
  • 9. 1992年《最高人民法院关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》十八、涉外民事诉讼程序的特别规定
  • 10. 《中华人民共和国民法(草案)》第九编涉外民事关系的法律适用法
  • 11.《中华人民共和国国际私法示范法》6稿)
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第二章复习思考题

一、名词解释

法则区别说;国际礼让说;法律关系本座说;国籍法说;既得权说;国际交往互利说

二、简答题

1、近代国家国际私法的主要学说。

2、现代国家国际私法的主要学说。

3、新中国的国际私法的立法成就。

三、论述题

1、试论国际私法的统一化运动。

2、试论中国国际私法的历史发展。

3、如何完善中国国际私法的立法?

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