Dgri fachausschuss datenschutz berlin 27 11 2009 informationspflichten bei verst en 42 a bdsg
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DGRI – Fachausschuss Datenschutz Berlin, 27.11.2009: Informationspflichten bei Verstößen, § 42 a BDSG. Dr. Robert Selk, LL.M. Rechtsanwalt Fachanwalt für IT-Recht. Königinstr. 11 a, 80539 München www.kanzlei-ssh.de. § 42 a BDSG - Hintergründe.

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Dr. Robert Selk, LL.M. Rechtsanwalt Fachanwalt für IT-Recht

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Dgri fachausschuss datenschutz berlin 27 11 2009 informationspflichten bei verst en 42 a bdsg

DGRI – Fachausschuss DatenschutzBerlin, 27.11.2009:Informationspflichten bei Verstößen, § 42 a BDSG

Dr. Robert Selk, LL.M.RechtsanwaltFachanwalt für IT-Recht

Königinstr. 11 a, 80539 Münchenwww.kanzlei-ssh.de


42 a bdsg hintergr nde

§ 42 a BDSG - Hintergründe

  • § 42 a BDSG vollständig neu, ausdrücklich orientiert an

    • Vorschlag EU-Kommission (zur Änderung der RL 2002/58/EG mit Meldepflicht, KOM(2007) 698 endg., S. 36

    • US-Recht (etwa California Senate Bill SB 1386)

  • Verweise im TMG und TKG

    • § 15 a TMG für Bestands- und Nutzungsdaten

    • § 93 II TKG für Bestands- und Verkehrsdaten

    • Achtung: ohne Bußgeldbewehrung (§ 149 TKG, § 16 TMG)

  • Inhalt § 42 a BDSG: gestufte Mitteilungspflicht

    • S. 1: Tatbestandsmerkmale („ob“)

    • S. 2, 3, 5: Details für Benachrichtigung („wie“) ggü. Betroffener

    • S. 4: Details für Benachrichtigung („wie“) der ggü. AB

    • S. 6: strafrechtliches Beweisverwertungsverbot


42 a bdsg diskussionsthesen

§ 42 a BDSG - Diskussionsthesen

  • (Wo) Sind sonstige „heikle“ Daten erfasst?

    • Bsp.: Passwörter, speziell verschlüsselte Daten

      • Passwörter evtl. (nur) über S. 1 Nr. 3?

        • Verdach/ Bezug auf strafbare Handlungen/ Ordnungswidrigkeiten

      • Verschlüsselte Daten: überhaupt schutzbedürftig? Ausgenommen?

  • „Dritten unrechtmäßig zur Kenntnis gelangt“

    • Was ist mit internem Datenmissbrauch?

      • Dritter = außerhalb der verantwortlichen Stelle

    • Bereits zur Kenntnis gelangt: zu spät?

      • besser schon bei bloßer Zugriffsmöglichkeit durch Dritte?

    • Folge bei bloßen rechtswidrigem Besitz der Daten

      • noch ohne tatsächliche Kenntnisnahme des Dritten

    • Zeitpunkt der Kenntnisnahme durch Dritte

      • wie soll nicht-öffentliche Stelle hiervon selbst Kenntnis erlangen?


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§ 42 a BDSG - Diskussionsthesen

  • Drohen schwerwiegender Beeinträchtigungen

    • Zu unbestimmt (§ 43 II 7)? Kriterien?

    • Warum sollen zumindest Betroffene nicht über jeden Missbrauch „ihrer“ Daten informiert werden? -> Parallele zu Zeitungsanzeigen

    • „Drohen“: Prognose-Risiko des Unternehmens?

      • Ansprüche Betroffener wg. – im Nachhinein zu Unrecht - unterlassener Information?

  • Auftragsdatenverarbeitung

    • AN verarbeitet fehlerhaft; muss nur der AG als „Herr der Daten“ oder – auch – der AN informieren?

      • Pro: § 42 a spricht nicht von verantwortlicher Stelle, sondern von „nicht öffentlicher Stelle“

      • Contra: § 42 a BDSG nicht in Liste von § 11 IV enthalten

        • trotz ausdrücklicher Forderung Bundesrat (BR-DRS 4/2009, S. 9)


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§ 42 a BDSG - Diskussionsthesen

  • Beweisverwertungsverbot in S. 6

    • Schutz des Benachrichtigungspflichtigen/ Angehöriger im Strafverfahren/ OWI-Verfahren; was aber bei juristischen Personen?

      • „Benachrichtigungspflichtiger“ = verantwortliche Stelle?

      • Rechtsprechung zu § 97 I 2 InsO? -> § 101 InsO

    • Außerdem: Geheimnisschutz?

  • Ansprüche trotz BVV

    • AB: Maßnahmen nach § 38 V

    • Betroffener: SEA nach § 6, § 823 BDSG iVm VSP oder als SchutzG

    • Wettbewerber: UWG (etwa über Zeitungsanzeige)?

      • verletzte BDSG-Norm= Marktverhaltensregelung

        • Bei Nutzung/ Übermittlung von pbD zu kommerziellen Zwecken

      • Beseitigung der Wiederholungsgefahr?

        • Vorsorgliche Abgabe strafbewehrte Unterlassungserklärung? Gegenmaßnahmen?

        • Gegenüber wem? Aufsichtsbehörde?


Dr robert selk ll m rechtsanwalt fachanwalt f r it recht

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