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Dr. Robert Selk, LL.M. Rechtsanwalt Fachanwalt für IT-Recht

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DGRI – Fachausschuss Datenschutz Berlin, 27.11.2009: Informationspflichten bei Verstößen, § 42 a BDSG. Dr. Robert Selk, LL.M. Rechtsanwalt Fachanwalt für IT-Recht. Königinstr. 11 a, 80539 München www.kanzlei-ssh.de. § 42 a BDSG - Hintergründe.

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dgri fachausschuss datenschutz berlin 27 11 2009 informationspflichten bei verst en 42 a bdsg
DGRI – Fachausschuss DatenschutzBerlin, 27.11.2009:Informationspflichten bei Verstößen, § 42 a BDSG

Dr. Robert Selk, LL.M.RechtsanwaltFachanwalt für IT-Recht

Königinstr. 11 a, 80539 Münchenwww.kanzlei-ssh.de

42 a bdsg hintergr nde
§ 42 a BDSG - Hintergründe
  • § 42 a BDSG vollständig neu, ausdrücklich orientiert an
    • Vorschlag EU-Kommission (zur Änderung der RL 2002/58/EG mit Meldepflicht, KOM(2007) 698 endg., S. 36
    • US-Recht (etwa California Senate Bill SB 1386)
  • Verweise im TMG und TKG
    • § 15 a TMG für Bestands- und Nutzungsdaten
    • § 93 II TKG für Bestands- und Verkehrsdaten
    • Achtung: ohne Bußgeldbewehrung (§ 149 TKG, § 16 TMG)
  • Inhalt § 42 a BDSG: gestufte Mitteilungspflicht
      • S. 1: Tatbestandsmerkmale („ob“)
      • S. 2, 3, 5: Details für Benachrichtigung („wie“) ggü. Betroffener
      • S. 4: Details für Benachrichtigung („wie“) der ggü. AB
      • S. 6: strafrechtliches Beweisverwertungsverbot
42 a bdsg diskussionsthesen
§ 42 a BDSG - Diskussionsthesen
  • (Wo) Sind sonstige „heikle“ Daten erfasst?
    • Bsp.: Passwörter, speziell verschlüsselte Daten
      • Passwörter evtl. (nur) über S. 1 Nr. 3?
        • Verdach/ Bezug auf strafbare Handlungen/ Ordnungswidrigkeiten
      • Verschlüsselte Daten: überhaupt schutzbedürftig? Ausgenommen?
  • „Dritten unrechtmäßig zur Kenntnis gelangt“
    • Was ist mit internem Datenmissbrauch?
      • Dritter = außerhalb der verantwortlichen Stelle
    • Bereits zur Kenntnis gelangt: zu spät?
      • besser schon bei bloßer Zugriffsmöglichkeit durch Dritte?
    • Folge bei bloßen rechtswidrigem Besitz der Daten
      • noch ohne tatsächliche Kenntnisnahme des Dritten
    • Zeitpunkt der Kenntnisnahme durch Dritte
      • wie soll nicht-öffentliche Stelle hiervon selbst Kenntnis erlangen?
42 a bdsg diskussionsthesen1
§ 42 a BDSG - Diskussionsthesen
  • Drohen schwerwiegender Beeinträchtigungen
    • Zu unbestimmt (§ 43 II 7)? Kriterien?
    • Warum sollen zumindest Betroffene nicht über jeden Missbrauch „ihrer“ Daten informiert werden? -> Parallele zu Zeitungsanzeigen
    • „Drohen“: Prognose-Risiko des Unternehmens?
      • Ansprüche Betroffener wg. – im Nachhinein zu Unrecht - unterlassener Information?
  • Auftragsdatenverarbeitung
    • AN verarbeitet fehlerhaft; muss nur der AG als „Herr der Daten“ oder – auch – der AN informieren?
      • Pro: § 42 a spricht nicht von verantwortlicher Stelle, sondern von „nicht öffentlicher Stelle“
      • Contra: § 42 a BDSG nicht in Liste von § 11 IV enthalten
        • trotz ausdrücklicher Forderung Bundesrat (BR-DRS 4/2009, S. 9)
42 a bdsg diskussionsthesen2
§ 42 a BDSG - Diskussionsthesen
  • Beweisverwertungsverbot in S. 6
    • Schutz des Benachrichtigungspflichtigen/ Angehöriger im Strafverfahren/ OWI-Verfahren; was aber bei juristischen Personen?
      • „Benachrichtigungspflichtiger“ = verantwortliche Stelle?
      • Rechtsprechung zu § 97 I 2 InsO? -> § 101 InsO
    • Außerdem: Geheimnisschutz?
  • Ansprüche trotz BVV
    • AB: Maßnahmen nach § 38 V
    • Betroffener: SEA nach § 6, § 823 BDSG iVm VSP oder als SchutzG
    • Wettbewerber: UWG (etwa über Zeitungsanzeige)?
      • verletzte BDSG-Norm= Marktverhaltensregelung
        • Bei Nutzung/ Übermittlung von pbD zu kommerziellen Zwecken
      • Beseitigung der Wiederholungsgefahr?
        • Vorsorgliche Abgabe strafbewehrte Unterlassungserklärung? Gegenmaßnahmen?
        • Gegenüber wem? Aufsichtsbehörde?
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