Konsumententreprenader

1. Konsumententreprenader

2. Inledning • En översiktlig genomgång av vissa bestämmelser i KtjL och ABS 09 • Kommer inte att gå igenom hela KtjL i detalj • Beställare (B) – betala • Entreprenör (E) – bygga • Besiktningsman (BM) - besiktiga

3. Rättskällor • Vilka regler styr en konsumententreprenad? • parternas avtal • ABS 09 • konsumenttjänstlagen - tvingande • ”övrigt” – utfyllande regler • Kopplingen mellan dessa inte alltid självklar • ABS 09 uppfattas som ”rörigt” • Jfr samspelet mellan KtjL och ABS 09 vad gäller priset – förekommer inte i KtjL (dock 36 § delvis), men ska anges enligt p. 21 i ABS 09

4. Konsumenttjänstlagen • Påminner till sin uppbyggnad om köplagen och konsumentköplagen, indelad i åtta olika avdelningar • 1) Inledande bestämmelser • 2) Uppdraget m.m. – vad ska göras • 3) Fel hos tjänsten – reklamation – påföljder • vad som avses med fel – 9 § • fackmässighet • avtalet • Bs rätt att hålla inne betalningen, samt kräva • avhjälpande, • prisavdrag, eller • hävning • 4) Näringsidkarens dröjsmål – reklamation – påföljder • vad som avses med dröjsmål – 24 § • Bs rätt att hålla inne betalningen, samt kräva • kräva att E utför tjänsten, eller • hävning • 5) Näringsidkarens skadeståndsskyldighet, både fel och dröjsmål

5. Konsumenttjänstlagen forts. • 6) Priset m.m, ska anges enligt ABS 09, punkt 21 – ”Priset för kontraktsarbetena - kontraktssumman – eller grunderna för hur priset beräknas skall anges i kontraktet.” • Se även Bilaga 1a för hur en sådan uppställning kan se ut • 7) Bs dröjsmål – inte betalar • 8) Särskilda bestämmelser om småhusentreprenad, 51 – 61 §§ - I 51-61 §§ finns särskilda bestämmelser om tjänster som avser uppförande eller tillbyggnad av en- eller tvåbostadshus (småhusentreprenader). Om det i ett avtal om en sådan tjänst ingår uppförande eller tillbyggnad av en komplementbyggnad, anses också den tjänsten som en småhusentreprenad.I den mån annat inte framgår av 51-61 §§ är lagens allmänna bestämmelser tillämpliga även på småhusentreprenader. Lag (2004:554). • speciella bevisbörderegler • regler om besiktning • reklamationsfrister

6. Konsumententreprenad • Entreprenad där en konsument är beställare och entreprenören är näringsidkare • Konsumententreprenad och småhusentreprenad – ”uppförande eller tillbyggnad av en- eller tvåbostadshus (småhusentreprenader)” – 1 § KtjL • Beslut av Marknadsdomstolen, beslut nr 1979:17 • prövade ett antal paragrafer enligt det dåvarande AB 72 • ansåg dessa vara oskäliga avtalsvillkor • förbjöd entreprenören att använda dessa mot konsumenter • Fallet gjorde att man tog fram speciella konsumentanpassade standardavtal – ABS 80, vilket senare har ersatts av bla. ABS 95, ABS 05 och det nu gällande ABS 09. • Har iofs. inte prövats men man har antagit att även senare AB-avtal skulle strida mot konsumenträtten så som den kommit att se ut • Tvingande till konsumentens förmån, 3 § • Tillåtet med avtalsvillkor som är mer förmånliga för konsumenten än lagens minimibestämmelser – ABS 09

7. Uppdraget, 4 – 8 §§ KtjL • Vad ska entreprenören göra? • Vanligt att uppdraget byggs på samma sätt som vid en ”riktig” entreprenad, dvs. • beställaren tillsammans med konsult eller arkitekt • upprättar ett FFU (förfrågningsunderlag) • administrativ del • teknisk del • ritningar • Skickas ut som anbud till en eller flera entreprenörer • En av dessa väljs för att genomföra entreprenaden

8. Uppdraget forts. • Entreprenörens skyldighet att avråda, 6 § och p. 5 i ABS 09 • priset och • värdet av föremålet för tjänsten • inte anses vara till rimlig nytta för beställaren • I regel brukar detta läggas som en bilaga till kontraktet – avrådandespecifikation • Entreprenören är fackmannen och den som är tänkt att kunna avråda från olämpliga idéer som beställaren har • Punkt 5 i ABS 09, vilken går längre än avrådandeskyldigheten i 6 och 7 §§ KtjL

10. Uppdraget forts., p. 5 i ABS 09 • Oaktat vad som föreskrivs i punkt 2-4 i dessa bestämmelser, är entreprenören skyldig att före kontraktets ingående och inför ändringar eller tilläggsarbete enligt punkt 9 eller 10 i dessa bestämmelser upplysa och i förekommande fall avråda beställaren om sådant förhållande rörande kontraktsarbetenas, ändringens eller tilläggsarbetets beskaffenhet eller ändamålsenlighet, som entreprenören kände till eller borde ha känt till och som han insåg eller borde ha insett vara av betydelse för beställaren. • Inte bara skyldighet att avråda utan också att upplysa om omständigheter av betydelse för beställaren • E underrätta B om förhållandet och begära hans anvisningar. • Kan innebära att entreprenören inte får betalt i samma utsträckning som om avrådandeskyldigheten hade uppfyllts, eftersom arbeten som borde ha avråtts inte ska betalas av B enligt 7 § KtjL.

11. Konsumententreprenadstvister • ”Vanligt” med tvister i fråga om konsumententreprenader • Mycket pengar för B, bygger antagligen hus för första (och sista) gången • Två huvudvarianter av tvister • 1) B håller inne pengar pga. påstådda fel – E stämmer B • 2) B har redan betalt till fullo. Upptäcker fel och stämmer E • Stämningsansökan, Bilaga 1b, för att visa hur det kan gå till

12. Fel, 9 – 11 §§ KtjL • 9 § Tjänsten ska anses felaktig, om resultatet avviker från 1. vad konsumenten med hänsyn till 4 § har rätt att kräva, även om avvikelsen beror på en olyckshändelse eller därmed jämförlig händelse, 2. sådana föreskrifter eller myndighetsbeslut som väsentligen syftar till att säkerställa att föremålet för tjänsten är tillförlitligt från säkerhetssynpunkt, eller 3. vad som därutöver får anses avtalat.Tjänsten ska också anses felaktig, om den har utförts i strid mot förbud enligt 27 § produktsäkerhetslagen (2004:451) eller om näringsidkaren inte har utfört sådant tilläggsarbete som han är skyldig att utföra enligt 8 § tredje stycket. Lag (2008:491). • 10 § Tjänsten skall vidare anses felaktig, om resultatet avviker från sådana uppgifter av betydelse för bedömningen av tjänstens beskaffenhet eller ändamålsenlighet som kan antas ha inverkat på avtalet och som i samband med avtalets ingående eller annars vid marknadsföring har lämnats1. av näringsidkaren,2. av någon annan näringsidkare eller av en branschförening eller liknande organisation för näringsidkarens räkning, eller3. av en leverantör av material till tjänsten eller av någon annan i tidigare led.Första stycket gäller inte i fråga om uppgifter som i tid har rättats på ett tydligt sätt och inte heller om näringsidkaren varken kände till eller borde ha känt till uppgifterna. Lag (1990:935). • 11 § Tjänsten skall slutligen anses felaktig, om näringsidkaren i annat fall än som avses i 6 § första stycket före avtalets ingående har underlåtit att upplysa konsumenten om ett sådant förhållande rörande tjänstens beskaffenhet eller ändamålsenlighet som näringsidkaren kände till eller borde ha känt till och som han insåg eller borde ha insett vara av betydelse för konsumenten. En förutsättning för att tjänsten skall anses felaktig är dock att underlåtenheten kan antas ha inverkat på avtalet.

13. Fel forts. • ABS 09 hänvisar till KtjL • 9 § - avviker från kravet på fackmässighet, myndighetsföreskrifter eller beslut (säkerhetsföreskrifter), vad som i övrigt anses avtalat (kontraktshandlingarna), produktsäkerhetslagen eller inte utfört sådant tilläggsarbete som E är tvungen att göra enligt 8 § 3 st. • 10 § - ”Marknadsföringsfel”, fel om avviker från uppgifter lämnade vid marknadsföringen av tjänsten av E eller annan • 11 § - Fel om E i annat fall än som avses i 6 § 1 st. före avtalets ingående har underlåtit att upplysa B om förhållanden av betydelse för B • Ska bedömas vid tidpunkten för avlämnandet, • som utgångspunkt i samband med slutbesiktning (om den godkänns dvs.) • annars vid avlämnande (när sker detta?) • Skillnad mellan fackmässigt (objektiv bedömning) och avtalsmässigt (subjektiv bedömning)

14. Fackmässigt utförd tjänst • Objektiv måttstock angående vad som är ett fackmässigt utförande • Till exempel AMA (Allmänna Material- och Arbetsbeskrivningarna) – beskrivningar över tekniskt väl beprövade lösningar • Remsa under fotplåt skall vara av kvalitet lägst YAP 2200 och i en bredd så att den når minst 150 mm ovanför plåtens inre kant. I Hus AMA 98 under JSE.151-3 Fig JSE/26 och JSE.152-3 anges att denna remsa skall vara av YEP 2500 med en bredd av minst 300 mm. I praktiken innebär det att den når 150 mm ovan plåtens kant enligt fig JT/65 under JT-.311. • Nock skall avtäckas med minst 300 mm bred helklistrad kappa. Vid taklutning mindre än eller lika med 1:16 kan nockkappa utgå. Tätskiktsmattan skall skarvas minst 500 mm från nocklinjen. Enligt Hus AMA 98, JSE.151-5 och JSE.152-5 (fig JSE/28) skall nock avtäckas med en minst 500 mm bred helklistrad våd.

15. Fackmässigt forts. • Branschpraxis, yrkespraxis etc. – problem kan emellertid uppstå i o m a branschen ibland själv bestämmer vad som ska anses vara fackmässigt • Ibland finns rekommendationer hur arbetet ska vara utfört, exempelvis badrum (golvlutning osv.) • Viktigt att hålla isär fackmässigt och avtalsenligt – ett arbete kan alltså vara fackmässigt utfört men inte avtalsenligt, och det kan vara avtalsenligt men inte fackmässigt

16. Tidpunkt för felbedömning, 58 § KtjL • Följer delvis reglerna i köplagen och konsumentköplagen om riskövergång • ”Huvudregel” är att felbedömningen görs vid avlämnandet enligt 12 §, men om slutbesiktning görs (vilket borde vara vanligast vad gäller småhusentreprenader) gäller istället tidpunkten vid godkänd slutbesiktning • Om slutbesiktning görs enligt 53 §, gäller följande i stället för 12 §. • Bedömningen av om småhusentreprenaden är felaktig skall göras med hänsyn till förhållandena vid den tidpunkt då entreprenaden godkändes vid slutbesiktning. • Godkänd vid slutbesiktning = avlämnad = fristerna börjar löpa • Skillnad mellan att ett fel finns och att ett fel märks

17. Felpåföljder, 16 – 23 §§ KtjL • Saknas bestämmelser i ABS 09 om felpåföljder – enbart KtjLs bestämmelser • Reklamation enligt 17 § • inom skälig tid – inom två månader alltid skälig tid • undantag för vissa fel enligt 61 § KtjL, vilka inte behöver reklameras • Reklamera inom tio år från arbetenas avslutande enligt 17 § • Om inte reklamerat i tid förloras rätten att åberopa fel, 18 § • Dock reglerna i 60 och 61 §§ KtjL • Hålla inne betalning enligt 19 § till säkerhet för krav på grund av fel i tjänsten • vanligt ”konsumentvapen” att ta till mot en entreprenör • 75 000 – 622 986 – 987 106

18. Felpåföljder forts. • B har rätt att kräva • avhjälpande – E har rätt att avhjälpa felet även om B inte vill detta, 20 § – ”Även om konsumenten inte kräver det får näringsidkaren avhjälpa felet, om han efter det att reklamation har kommit honom tillhanda utan uppskov erbjuder sig att göra detta och konsumenten inte har något särskilt skäl att avvisa erbjudandet.” • avhjälpande ska ske inom skälig tid • ABS 09 p. 13 – ”Avhjälpande skall ske snarast från det att besiktningsutlåtandet tillställts entreprenören och i vart fall inom två månader om inte särskilda omständigheter föreligger att förlänga tiden.” – vädret som exempel på särskilda omständigheter • prisavdrag eller hävning samt • skadestånd (för både prisavdra och hävning) – 31 § – Näringsidkaren är skyldig att ersätta konsumenten skada som denne tillfogas på grund av dröjsmål (…)

19. Besiktning enligt KtjL och ABS 09 • Besiktning viktigt med tanke på dess rättsverkningar • Viktig roll som spelas av BM. KA kan också medverka vid besiktning, ska kallas av BM • Förbesiktning – svåråtkomligt arbete, som sedan inte kan besiktigas • Kontrollbesiktning – ett sätt att minimera fel vid SB • Slutbesiktning – viktigaste besiktningen • Efterbesiktning – konstatera om fel har avhjälpts • Överbesiktning – ”besiktning av besiktning” • Särskild besiktning – efter entreprenadstidens utgång påtala fel enligt 9 § som framträtt efter SB eller som påtalats av B inom sex månader från SB • § 59-besiktning – två år efter SB

20. Slutbesiktning • Vid en småhusentreprenad ska slutbesiktning göras, om någon av parterna begär det, se 53 § KtjL och p. 25 i ABS 09 • E ska i god tid underrätta B om när arbetet beräknas vara klart och SB kan göras. B ska då utan dröjsmål meddela E om han eller hon begär SB och B ska utse en BM • Finns även möjlighet för E eller E och B gemensamt att utse BM • BM kallar till SB. Kallar även KA – 54 § 3 st. KtjL • Krav på BM enligt 55 §, ”ha den erfarenhet och kunskap som krävs för uppdraget. Han eller hon skall utföra sitt uppdrag med opartiskhet och självständighet.”

22. Slutbesiktning forts. • 56 § Vid en slutbesiktning enligt 53 § skall besiktningsmannen undersöka om småhusentreprenaden är felaktig enligt 9 §. Resultatet av slutbesiktningen skall snarast redovisas skriftligen till parterna och innehålla uppgift om de förhållanden som besiktningsmannen anser utgöra fel. Utlåtandet skall också innehålla uppgift om förhållanden som konsumenten anser utgöra fel enligt 9, 10 eller 11 §.Om småhusentreprenaden inte är felaktig enligt 9 § eller de konstaterade felen är av mindre betydelse, skall besiktningsmannen godkänna entreprenaden. Om småhusentreprenaden inte godkänns och parterna inte bestämmer annat, skall en ny slutbesiktning göras vid ett senare tillfälle. Näringsidkaren skall i god tid underrätta besiktningsmannen om när en ny slutbesiktning kan göras.Allmän domstol får på talan av konsumenten eller näringsidkaren pröva de frågor som besiktningsutlåtandet behandlar. • Vanligt med mindre fel i entreprenaden. Dock möjligt enligt 56 § att godkänna ändå. Om den inte blir godkänd ska en ny slutbesiktning göras. • B betalar den första slutbesiktningen. Om entreprenaden inte blir godkänd vid denna ska E svara för den del av ersättningen som hänför sig till den nya besiktningen, se 57 §. • För fel som B anser vara fel men inte BM får parterna själva diskutera vem som har ansvaret för dessa och hur de eventuellt ska avhjälpas (läs: tvist)

23. Slutbesiktning forts. • Både avvikelser från avtalet och från kravet på fackmässighet • ”Besiktningsmannen bör inte ha synpunkter på den estetiska utformningen” • Vid slutbesiktningen ska protokoll och intyg från egenkontrollerna och provningarna finnas tillgängliga • Om inte godkänd vid slutbesiktning – ny slutbesiktning • Om slutbesiktning inte görs, gäller de vanliga reglerna om avlämnande och reklamation samt bevisbördan för fel – inga presumtionsregler • Finns inga riktlinjer för hur besiktningsutlåtandet ska se ut • Vanligt att utlåtandet över slutbesiktning ungefärligen följer den mall som förekommer i 7 kap. 14 § AB 04 • Vid en godkänd entreprenad inträffar tre saker • tiden för entreprenörens presumtionsansvar (två år) börjar löpa, • tioåriga ansvarstiden börjar löpa och • entreprenören har rätt till slutbetalning enligt 41 § KtjL • Se Bilaga 2 och Bilaga 3 för exempel på besiktningsprotokoll

24. Åberopande av fel – 60 § • Två bestämmelser – 60 och 61 §§ – i KtjL som reglerar vilka fel som får åberopas och hur man åberopar dem • Huvudregel i första stycket – bara åberopa fel som antecknats i utlåtandet • Trots första stycket får konsumenten åberopa fel (?) som1. konsumenten har påtalat vid slutbesiktningen men som besiktningsmannen inte har ansett utgöra fel,2. besiktningsmannen varken har märkt eller borde ha märkt vid slutbesiktningen, eller3. har påtalats av konsumenten för näringsidkaren inom sex månader från slutbesiktningen. • Sammanlagt fyra olika slags fel (?) som får åberopas: • sådana som har antecknats i protokollet vid slutbesiktning – första stycket • sådana som beställaren påpekat men som BM inte ansett utgöra fel – andra stycket, 1 p • sådana som inte märkts eller borde ha märkts vid slutbesiktningen – andra stycket, 2 p, samt • sådana som har påtalats inom sex månader från slutbesiktningen – andra, 3 p • Tanken är att BM ska upptäcka alla fel, men man inser också det orimliga i kravet. Har därför infört undantagen i punkterna 1 – 3 i 2 st. i 60 § KtjL för att underlätta beställarens möjligheter att åberopa fel • Angående punkten 3 ovan måste dessa reklameras enligt 17 §, dvs. inom skälig tid

25. Vilka fel och inom vilken tid – 61 § • 61 § - vilka fel som behöver reklameras och inom vilken tid detta ska göras • Av 17 § framgår att en konsument som vill åberopa att tjänsten är felaktig skall underrätta näringsidkaren om detta (reklamation).Vid en småhusentreprenad gäller att reklamation inte behöver göras i fråga om fel som 1. har antecknats i ett besiktningsutlåtande enligt 56 §, eller 2. har påtalats av konsumenten enligt 60 § 3.Om det vid småhusentreprenad har gjorts en slutbesiktning enligt 53 §, får reklamation enligt 17 § första stycket inte göras senare än tio år efter det att småhusentreprenaden har godkänts enligt 56 § andra stycket, såvida inte annat följer av garanti eller liknande utfästelse. • Reklamation behövs alltså inte göras om felen har antecknats i besiktningsutlåtandet (oavsett om BM ansett att de utgör fel) eller om de har påtalats av konsumenten enligt 60 § 3, dvs. har påtalats inom sex månader från SB (vilket säger sig själv i o m a det beställaren gör då är just att reklamera) • Se Bilaga 4 för exempel på hur de olika felen kan se ut

26. Tvåårsbesiktning (§ 59-besiktning) • 59 § Oavsett vad som föreskrivs i 12 § första stycket och 58 § andra stycket skall småhusentreprenaden alltid anses felaktig om ett förhållande som avses i 9, 10 eller 11 § visar sig inom två år efter det att entreprenaden godkändes vid slutbesiktning eller, om slutbesiktning inte har gjorts, inom två år efter det att arbetena avslutades. Detta gäller dock inte om näringsidkaren gör sannolikt att förhållandet beror på en olyckshändelse eller därmed jämförlig händelse eller på vanvård, onormalt brukande eller något liknande förhållande på konsumentens sida. • 59 § ingen ”besiktningsbestämmelse” utan en presumtionsregel att förhållanden som avses i 9 – 11 §§ som visar sig inom två år från godkännandet ska anses utgöra fel. • Alltså en utsträckning av vad som sägs i 12 § om frågan om tidpunkten för bedömningen om fel föreligger • Beställaren tar i regel initiativ till en § 59-beiktning, beställaren betalar därmed också som huvudregel BM • Visar sig förhållanden (dvs. inte fel) enligt 9 – 11 §§ är det E som exculpera sig, annars anses dessa förhållanden utgöra fel • Efter de två åren har istället B bevisbördan för förhållanden utgör fel • Gäller samma reklamationsregler som vanligt, dvs. att reklamation ska ske inom skälig tid efter att ha märkt eller borde ha märkt felen (17 § KtjL). Inom två månader alltid skälig tid (se även KköpL) • Avhjälpande ska ske inom skälig tid (20 § KtjL) vilket enligt p. 13 i ABS 09 är specificerat till inom två månader.

27. Särskild besiktning, p. 24 ABS 09 • Part får efter entreprenadtidens utgång påkalla särskild besiktning avseende fel enligt 9 § konsumenttjänstlagen, som framträtt efter slutbesiktningen eller som påtalats av beställaren i enlighet med 60 § 3 konsumenttjänstlagen. • Dvs. antingen påtalat inom sex månader eller framträtt efter SB (fortfarande krav på reklamation inom skälig tid för sådant som inte omfattas av 60 § 3) • Felet ska ha funnits vid godkänd SB men inte märkts eller heller borde ha märkts • Olämpligt att vänta i två år till § 59-besiktningen och i regel ett viktigt förhållande som måste klargöras • I exemplet var det fråga om påstådda fel i takkonstruktionen, se Bilaga 5.

28. Efterbesiktning och överbesiktning (p. 24 och 26 ABS 09) • Efterbesiktning – efterbesiktning görs för att undersöka om de fel som noterats vid tidigare besiktningar har blivit åtgärdade - Part äger påkalla efterbesiktning för konstaterande av om fel avhjälpts. (…) Efterbesiktning görs dock istället utan dröjsmål efter avhjälpandet. • 26. Part får påkalla överbesiktning av besiktning enligt punkt 24 och 25 i dessa bestämmelser. Genom överbesiktningen prövas de frågor som har föranlett densamma, som fråga om entreprenadens godkännande, förekomsten av fel eller ansvar för fel. Sådant påkallande skall ske inom en månad efter det att part fått besiktningsutlåtande över den besiktning som skall överprövas, om inte särskilda skäl föreligger för att förlänga tiden. • Överbesiktning utförs av en person som parterna gemensamt utser. • Överbesiktning ersätter den besiktning eller den del av besiktning som föranlett påkallandet. • Besiktning enligt p. 24 och 25 är förbesiktning, särskild besiktning, efterbesiktning, § 59-besiktning eller slutbesiktning • Finns i ABS 09 men inte KtjL – hämtat inspiration från AB 04 • Överbesiktning är så kallad ”besiktning av besiktning”