內地與香港

1. 內地與香港 關於對所得避免雙重徵稅的最新安排

2. 《內地和香港特別行政區關於對所得 避免雙重徵稅和防止偷漏稅的安排》 • 已於2006年12月8日生效 • 雙方對於部分條款有不同的闡釋 • 經過磋商 • 修訂部分條款 • 具體執行方法 • 達成共識

3. 《第二議定書》 • 已於2008年1月30日在北京簽訂 • 《稅務條例》第49條 • 行政長官會同行政會議作出命令 • 在4月23日提交立法會審議 • 28日的法定審議期限剛剛過 • 自最後一方發出通知之日起生效

4. 《第二議定書》與《安排》的關係及其主要內容《第二議定書》與《安排》的關係及其主要內容 • 對《安排》條款釋義方面可能遇到的問題 • 內地新企業所得稅法對《安排》的影響

5. 《第二議定書》與《安排》 的關係及其主要內容 • 關於判定在內地提供勞務是否構成常設機構 • 關於股份轉讓獲得的收益

6. 關於判定在內地提供勞務是否構成常設機構 • “一方企業直接或者通過僱員或者僱用的其它人員，在另一方為同一個項目或者相關聯的項目提供的勞務，包括諮詢勞務，僅以在任何十二個月中連續或累計超過六個月的為限” 。 • “月”的定義 • 內地和香港各自有不同的算法

7. 關於判定在內地提供勞務是否構成常設機構 內地處理方法： • 抵達內地的月份起，直到完成服務項目僱員最後離開的月份作為計算期間。 • 在這期間如連續30天沒有僱員在內地從事服務活動，可扣除一個月。 • 按這方法計算超過6個月的，即被視為在內地設有常設機構。 • 以下簡稱為「原規定」

8. 關於判定在內地提供勞務是否構成常設機構 香港處理方法： • “月”應理解為為期30天 • 會考慮內地企業在任何12個月內直接或透過其僱員在香港提供勞務的每一個時段(不論該時段的天數有多少)的累計天數。 • 如果超過180天，該內地企業便會被視為在香港設有常設機構。

9. 關於判定在內地提供勞務是否構成常設機構 《第二議定書》 • 以“一百八十三天”取代“六個月”作為計算單位 • 凡在任何12個月內，香港企業在內地提供勞務連續或累計超過183天的，即應視為在內地設有常設機構並有責任在內地繳納企業所得稅。

10. 例(一) 香港A企業，派其僱員陳先生，為實施服務項目，在2007年11月1日抵達內地，陳先生完成服務項目，在2008年5月4日撤離內地。 在11月到5月期間，陳先生只會在每個月頭4天在內地從事服務活動，其餘時間在香港。 陳先生在這期間沒有連續30天不在內地。 問 – 香港A企業是否在內地設有常設機構？

11. 例(一) 答 –陳先生沒有連續30天不在內地的情況，按原規定已達到“六個月”的標準，內地會視香港A企業於內地設有常設機構。如果按“一百八十三天”的新規定，陳先生在內地提供勞務累計只有28天，香港A企業不會被視為在內地設有常設機構。

12. 關於股份轉讓獲得的收益 -《安排》第十三條第四款 • 如果一家公司的財產主要直接或者間接由位於內地的不動產所組成，則轉讓該公司的股份獲得的收益，內地可以徵稅。 • 界定公司的財產是否 “主要”由不動產組成，雙方均採用50%為指標。 • 對公司財產價值50%或以上為不動產的時點理解上，雙方出現分歧。

13. 關於股份轉讓獲得的收益 -《安排》第十三條第四款 內地理解 • 為在股份持有人持有公司股份期間，該公司曾經擁有財產價值的50%或以上為不動產。 香港理解 • 為股份持有人轉讓公司股份時公司財產價值的50%或以上為不動產。

14. 關於股份轉讓獲得的收益 -《安排》第十三條第四款 《第二議定書》 • 為“曾經擁有”設定具體時限 – 三年 • 如果在轉讓公司股份之前三年內，該公司財產至少50%曾經為不動產，內地可以就轉讓該公司股份獲得的收益徵稅。

15. 關於股份轉讓獲得的收益 -《安排》第十三條第四款 如何判定公司財產價值 • 雙方已經在2007年9月互換函件 • 具體列明按每個納稅年度年終時的帳面數據

16. 關於股份轉讓獲得的收益 -《安排》第十三條第五款 • 轉讓第十三條第四款以外的任何股份取得的收益，而該項股份相當於一方居民公司不少於25%的股權，可以在該一方徵稅。 • 所謂“25%”在第五款是指那些股權

17. 關於股份轉讓獲得的收益 -《安排》第十三條第五款 內地理解 • 主要強調“該股份相當於一方居民公司至少25%的股權”一語，即是指擁有的股份。 香港理解 • “25%”是指轉讓交易中所涉及的股份，即是指被出售的股份。

18. 關於股份轉讓獲得的收益 -《安排》第十三條第五款 《第二議定書》 • 雙方現同意“25%”是指轉讓者擁有的股份 • 並定出“十二個月”的具體時限以判定轉讓者是否曾經擁有至少25%的股份

19. 對《安排》條款釋義方面可能遇到的問題 居民認證 • 有香港企業向內地稅務機關，要求享受《安排》待遇並發出轉介函，以便向香港稅務局申請香港居民證明文件，但遭拒絕。

20. 對《安排》條款釋義方面可能遇到的問題 居民認證 • 根據《安排》，在香港成立為法團的公司，或在香港以外成立為法團而通常是在香港進行管理或控制的公司，均為香港居民。 • 公司註冊證書及商業登記署內資料摘錄的核證本 • 內地稅務機關發出轉介函給納稅人

21. 對《安排》條款釋義方面可能遇到的問題 常設機構 • 有關判定香港企業在內地提供勞務，是否構成常設機構的問題 • 涉及“相關聯的項目”的定義 • 在以下各種情況是否需要加總來計算天數，以判定達到“一百八十三天”的計算條件而構成常設機構？

22. 對《安排》條款釋義方面可能遇到的問題 常設機構 - “相關聯的項目” 的定義 (1)數間香港企業在內地為同一項目提供勞務 答 • 根據經濟合作及發展組織（簡稱為「OECD」）的評論，“相關聯的項目”應該是指在商業上和地理上有密切連貫性的項目。 - 撇開稅務安排不說，應該以每一間企業分別計算天數。

23. 對《安排》條款釋義方面可能遇到的問題 常設機構 - “相關聯的項目” 的定義 (2)同一間香港企業內的不同單位在內地為同一項目提供勞務 答 - 同一間香港企業為同一項目提供勞務，即使由企業內不同單位提供，以商業上和地理上有密切連貫性的角度來看，應該以同一間企業計算所有天數。

24. 對《安排》條款釋義方面可能遇到的問題 常設機構 - “相關聯的項目” 的定義 (3)同一間香港企業為同一項目在不同階段提供勞務 答 - 應該與例(2)一樣

25. 對《安排》條款釋義方面可能遇到的問題 常設機構 • 一間香港企業派遣員工到內地為該企業提供投資項目可行性分析，而該員工在內地逗留超過183天，根據《安排》定義是否已構成常設機構？

26. 對《安排》條款釋義方面可能遇到的問題 常設機構 • 提供勞務需要有服務對象才構成常設機構 • 如果純粹是為企業本身的投資項目進行準備性或輔助性的工作，沒有直接產生利潤，應不涉及稅務問題 • 員工在內地從事受僱的活動所得的報酬

27. 對《安排》條款釋義方面可能遇到的問題 常設機構 • 如果是為企業的其他關聯業務或客戶進行可行性分析，則屬於提供服務，涉及利潤問題 • 判定是否構成常設機構，視乎個案的實際情況而定，單憑現在有限資料很難作出準確判斷 • 國家稅務總局才是判定是否構成常設機構的內地主管當局

28. 內地新企業所得稅法對《安排》的影響 • 國家稅務總局透過香港政府收集香港各界對新稅法的意見 (一)居民、非居民企業定義 (二)稅收優惠範圍 (三)應納稅所得額計算方法 (四)股息紅利預提所得稅計算方法 (五)其他包括過渡期、特別納稅調整等問題