ФЕДЕРАЛЬНОЕ КОСМИЧЕСКОЕ АГЕНТСТВО

1. ФЕДЕРАЛЬНОЕ КОСМИЧЕСКОЕ АГЕНТСТВО «ЭХО» Федеральное государственное унитарное предприятие Юридические аспекты использования программ для ЭВМ г. МОСКВА 10 апреля 2009 года

2. ФГУП «ЭХО» Содержание: Юридические риски при использовании контрафактного «софта»Основы оформления прав на программы для ЭВМТехнология управления лицензиями

3. ФГУП «ЭХО» 1. Юридические риски Актуальность юридических рисков • сегодня заметны усилия органов государственной власти в выявлении и предотвращении нарушений в сфере интеллектуальной собственности. Как показывает практика, большинство компаний и предприятий уже осознают юридические риски, связанные с использованием нелицензионного ПО • исследование, проведённое корпорацией Microsoft и исследовательским агентством IDC, показало, что почти 80% российских компаний оценивают юридические риски, которые влекут за собой нарушение их деятельности в результате проверок со стороны властей, как «высокие» и «очень высокие»

4. ФГУП «ЭХО» 1. Юридические риски Кто может осуществлять проверки на «лицензионность» • подразделения службы криминальной милиции (обычно это УБЭП, управление «К»); • милиция общественной безопасности; • органы прокуратуры; • «налоговики»; • другие органы в своей сфере деятельности (Россвязьохранкультура,ТПП РФ, Роспатент…)

5. ФГУП «ЭХО» 1. Юридические риски Проверка осуществляется на основании информации о возможном факте нарушения авторских прав • информация может быть в любой форме (письменной, устной). • P.s.: нелицензионное программное обеспечение – второй наиболее распространённый, и, кстати, в последнее время наиболее часто используемый повод для привлечения руководителя к уголовной ответственности, а также способ рейдерской атаки • Документы, которые нужно запрашивать у проверяющих: • постановление; • служебные удостоверения; • протоколы изъятия (при обязательном наличии понятых и специалиста); • опись изъятого оборудования.

6. ФГУП «ЭХО» 1. Юридические риски • Ответственность за использование нелицензионного софта • в настоящий момент времени это особенно актуально, что подтверждает и официальная статистика – количество государственных проверок по ст. 146 УК РФ(нарушение авторских и смежных прав): в 2005 - 2924, в 2006 - 7234, в 2007 – 6932 (данные на конец августа). • зачастую в компанияхне ведётся учёт установленного на компьютерах программного обеспечения, что приводит к необоснованным затратам на приобретение нового софта, к незнанию о наличии используемого нелицензионного ПО, что собственно говоря и приводит к изъятиям компьютерного оборудования и уголовным делам.

7. ФГУП «ЭХО» 1. Юридические риски • Гражданско-правовая ответственность Статья 1301. Ответственность за нарушение исключительного права на произведение В случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных настоящим Кодексом (статьи 1250, 1252 и 1253), вправе в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 настоящего Кодекса требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации: - в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда; - в двукратном размере стоимости экземпляров произведения или в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения.

8. ФГУП «ЭХО» 1. Юридические риски • Статья 1253. Ответственность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей за нарушения исключительных прав • Если юридическое лицо неоднократно или грубо нарушает исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации, суд может в соответствии с пунктом 2 статьи 61 Гражданского кодекса принять решение о ликвидации такого юридического лица по требованию прокурора. Если такие нарушения совершает гражданин, его деятельность в качестве индивидуального предпринимателя может быть прекращена по решению или приговору суда в установленном законом порядке.

9. ФГУП «ЭХО» 1. Юридические риски • Гражданско-правовая ответственность Статья 1302 ГК РФ (обеспечение иска по делам о нарушении авторских прав) • суд может запретить ответчику или лицу, в отношении которого имеются достаточные основания полагать, что оно является нарушителем авторских прав, совершать определенные действия (изготовление, воспроизведение, продажу, сдачу в прокат, импорт либо иное предусмотренное Гражданским кодексом использование, а также транспортировку, хранение или владение) в целях введения в гражданский оборот экземпляров произведения, в отношении которых предполагается, что они являются контрафактными.

10. ФГУП «ЭХО» 1. Юридические риски • при наличии достаточных данных о нарушении авторских прав органы дознания или следствия обязаны принять меры для розыска и наложения ареста на экземпляры произведения, в отношении которых предполагается, что они являются контрафактными, а также на материалы и оборудование, используемые или предназначенные для изготовления или воспроизведения указанных экземпляров произведения, включая в необходимых случаях меры по их изъятию и передаче на ответственное хранение. • суд может наложить арест на все экземпляры произведения, в отношении которых предполагается, что они являются контрафактными, а также на материалы и оборудование, используемые или предназначенные для их изготовления или воспроизведения.

11. ФГУП «ЭХО» 1. Юридические риски • Административная ответственность • в соответствии с пунктом 1 статьи 7.12 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушений (КоАП) («Нарушение авторских и смежных прав, изобретательских и патентных прав») административное наказание налагается в случаях ввоза, продажи, сдачи в прокат или иного незаконного использования экземпляров произведений (в том числе и программ для ЭВМ) в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений являются контрафактными в соответствии с законодательством России об авторском праве и смежных правах либо на экземплярах произведений указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а равно если имеет место иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода.

12. ФГУП «ЭХО» 1. Юридические риски • Административная ответственность • штраф, предусмотренный за подобные действия, для граждан составляет от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения; для должностных лиц – от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения, а для юридических лиц - от тридцати тысяч до сорок тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения.

13. ФГУП «ЭХО» 1. Юридические риски • Уголовная ответственность • уголовную ответственность за нарушение авторских прав устанавливает статья 146 Уголовного кодекса (УК) РФ. В УК ответственность наступает, если нарушение прав причинило крупный ущерб, так как уголовной ответственности должны подлежать наиболее тяжкие деяния, а правонарушения меньшей тяжести наказываются в административном порядке; • в соответствии со статьёй 146 УК РФ преступлением считается присвоение авторства (плагиат), если это деяние причинило крупный ущерб автору или иному правообладателю; незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а также приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений (в том числе и программдля ЭВМ) в целях сбыта, совершенные в крупном размере; • отягчающими обстоятельствами, по которым ответственность наступает в соответствии со статьёй 146 УК РФ, являются: • совершение преступления неоднократно; • совершение преступления группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; • совершение преступления в особо крупном размере; • совершение преступления лицом с использованием своего служебного положения.

14. ФГУП «ЭХО» 1. Юридические риски • Уголовная ответственность • крупный ущерб в УК РФ применительно к рассматриваемому составу преступления не определён, поэтому данный признак является оценочным. Крупный ущерб может быть имущественным или моральным. Объективным критерием может служить размер гонорара за произведение, а субъективным – оценка ущерба (имущественного или морального) как крупного самим автором • правонарушитель действует с умыслом – прямым или косвенным, т.е. лицо должно осознавать общественную опасность нарушения авторских или смежных прав, предвидеть возможность или неизбежность причинения в результате такого нарушения крупного ущерба и желать этого, либо сознательно допускать или относиться к этому безразлично. Мотивами преступления могут быть корысть (желание сэкономить на приобретении лицензионных экземпляров произведения, продажа контрафактных экземпляров), тщеславие (в случае плагиата) • дела о нарушении авторских прав не подлежат прекращению в случае примирения потерпевшего и обвиняемого. Производство по этим делам ведётся в общем порядке, т.е. с проведением предварительного расследования, которое производится органами прокуратуры. В настоящий момент предварительное следствие по уголовным делам по статье 146 может проводиться следователями органа, выявившего эти преступления • в настоящее время ответственность за нарушение интеллектуальной собственности составляет до 500 тыс. рублей или в размере заработной платы или иного дохода осуждённого за период до трёх лет либо без такового. В особо тяжёлых случаях нарушения предусмотрены санкции в виде лишения свободы на срок до 6-ти лет.

15. ФГУП «ЭХО» 2. Основы оформления прав на программы для ЭВМ • Распоряжение исключительным правом • Отчуждение: • письменная форма; • вознаграждение – существенное условие. • Предоставление права использования (лицензионный договор): • письменная форма (если иное не предусмотрено); • указание способов использования (прямо не указанное в договоре право не считается предоставленным); • выплата вознаграждения (если иное не предусмотрено); • территория использования (если не указана, то – Российская Федерация); • срочный договор (при отсутствии условия о сроке он равен 5 годам); если прекращается исключительное право, то прекращается и лицензионный договор.

16. ФГУП «ЭХО» 2. Основы оформления прав на программы для ЭВМ • Электронная форма лицензионного соглашения • пункт 3 статьи 1286 ГК РФ: заключение лицензионных договоров о предоставлении права использования программы для ЭВМ или базы данных допускается путём заключения каждым пользователем с соответствующим правообладателем договора присоединения, условия которого изложены на приобретаемом экземпляре таких программы или базы данных либо на упаковке этого экземпляра. Начало использования таких программы или базы данных пользователем, как оно определяется этими условиями, означает его согласие на заключение договора; • статья 434 ГК РФ (форма договора): договор в письменной форме может быть заключён путём составления одного документа, подписанного сторонами, а также путём обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

17. ФГУП «ЭХО» 2. Основы оформления прав на программы для ЭВМ • Неоднозначность формулировки ГК РФ о возмездности лицензионного договора • пункт 5 статьи 1235 ГК РФ: по лицензионному договору лицензиат обязуется уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное. При отсутствии в возмездном лицензионном договоре условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса, не применяются • статья 1286 ГК РФ (пункт 4): в возмездном лицензионном договоре должен быть указан размер вознаграждения за использование произведения или порядок исчисления такого вознаграждения. В таком договоре может быть предусмотрена выплата лицензиару вознаграждения в форме фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки) либо в иной форме.

18. ФГУП «ЭХО» 2. Основы оформления прав на программы для ЭВМ • Виды лицензионных договоров • Простая (неисключительная) лицензия: • предоставление лицензиату права использования программы для ЭВМ с сохранением за лицензиаром (правообладателем) права выдачи лицензий другим лицам; • если договором не предусмотрено иное, лицензия предполагается простой (неисключительной). • Исключительная лицензия: • предоставление лицензиату права использования программы для ЭВМ без сохранения за лицензиаром (правообладателем) права выдачи лицензий другим лицам.

19. ФГУП «ЭХО» 2. Основы оформления прав на программы для ЭВМ • Использование программы для ЭВМ • воспроизведение программы для ЭВМ, то есть изготовление одного и более экземпляра произведения или его части в любой материальной форме. При этом запись программы для ЭВМ на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также считается воспроизведением, кроме случая, когда такая запись является временной и составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование записи или правомерное доведение произведения до всеобщего сведения; • распространение программы для ЭВМ путём продажи или иного отчуждения её оригинала или экземпляров; • публичный показ программы для ЭВМ, то есть любая демонстрация оригинала или экземпляра программы для ЭВМ непосредственно либо на экране; • импорт оригинала или экземпляров программы для ЭВМ в целях распространения; • публичное исполнение программы для ЭВМ, то есть представление программы для ЭВМ в живом исполнении или с помощью технических средств; • сообщение в эфир; • сообщение по кабелю, то есть сообщение программы для ЭВМ для всеобщего сведения по радио или телевидению с помощью кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств (в том числе путем ретрансляции); • перевод или другая переработка программы для ЭВМ; • доведение программы для ЭВМ до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к программе для ЭВМ из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения).

20. ФГУП «ЭХО» 2. Основы оформления прав на программы для ЭВМ • Служебное произведение (ст. 1295 ГК РФ) • авторские права на программы для ЭВМ, созданные в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей (служебное произведение), принадлежат автору; • исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или иным договором между работодателем и автором не предусмотрено иное; • если работодатель в течение трёх лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, не начнёт использование этого произведения, не передаст исключительное право на него другому лицу или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне, исключительное право на служебное произведение принадлежит автору; • если работодатель в указанный срок начнёт использование служебного произведения или передаст исключительное право другому лицу, автор имеет право на вознаграждение. Автор приобретает указанное право на вознаграждение и в случае, когда работодатель принял решение о сохранении служебного произведения в тайне и по этой причине не начал использование этого произведения в указанный срок. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора – судом; • в случае, когда исключительное право на служебное произведение принадлежит автору, работодатель вправе использовать такое произведение способами, обусловленными целью служебного задания, и в вытекающих из задания пределах, а также обнародовать такое произведение, если договором между ним и работником не предусмотрено иное. При этом право автора использовать служебное произведение способом, не обусловленным целью служебного задания, а также хотя бы и способом, обусловленным целью задания, но за пределами, вытекающими из задания работодателя, не ограничивается; • работодатель может при использовании служебного произведения указывать свое имя или наименование либо требовать такого указания

21. ФГУП «ЭХО» КАК СНИЗИТЬ РИСКИ?

22. ФГУП «ЭХО» 3. Технология управления лицензиями • Этап 1: Сбор необходимой начальной информации • Этап 2: Проведение инвентаризации установленного ПО • Этап 3: Сопоставление лицензий и программного обеспечения • Этап 4: Разработка стратегического подхода и практических процедур • Этап 5: Разработка плана управления лицензиями

23. ФГУП «ЭХО» 3. Технология управления лицензиями • Управление лицензиями - это регулярный бизнес-процесс управления активами программного обеспечения в организации. • Управлять лицензиями - значит быть уверенным в эффективном использовании имеющихся программных продуктов, избежать большого числа рисков и, в итоге иметь более устойчивый, более предсказуемый, а, следовательно, более прибыльный бизнес! • Управлять лицензиями - это твердо знать в каждый момент времени, какие программы и лицензии на ПО используются в организации. Управление включает в себя регулярную инвентаризацию лицензий и используемых программ, введение стандартов использования ПО, централизованные закупки и многое другое.

24. ФГУП «ЭХО» 3. Технология управления лицензиями Причины, по которым необходимо управлять лицензиями на программное обеспечение: • Отсутствие или слабое управление программным обеспечением приводит к тому, что компании не используют все его возможности, что снижает общую эффективность бизнеса. • Предприятия совершают бессистемные траты на приобретение и обслуживание программного обеспечения, поскольку не занимаются его учетом, планированием расходов и не имеют инструментов анализа его использования. • Предприятия подвергают себя риску нарушения авторских прав, ввиду отсутствия системы контроля над распространением программного обеспечения внутри организации, а также правил и процедур его приобретения и использования персоналом.

25. ФГУП «ЭХО» 3. Технология управления лицензиями Преимущества, которые дает управление лицензиями на программное обеспечение для бизнеса. • Экономия Управление лицензиями поможет определить, какие программные продукты действительно нужны, а какие нет, позволит более эффективно пользоваться оптовыми скидками и создать оптимальную схему распределения копий программных продуктов в организации. Управление лицензиями также дает возможность сократить расходы на обучение персонала и техническую поддержку используемого программного обеспечения. • Следование прогрессу Средства управления лицензиями позволяют выявить потребности в новых программных продуктах, избавиться от устаревших и уверенно ориентироваться в многообразии современных технологий. А в конечном итоге - опережать конкурентов.

26. ФГУП «ЭХО» 3. Технология управления лицензиями Преимущества, которые дает управление лицензиями на программное обеспечение для бизнеса. • Ключ к решению проблем совместимости и обмена данными В организациях, где внедрение новых технологий происходило стихийно, возможно сосуществование множества различных версий ПО и программных платформ. Из-за этого происходят сбои в работе, возрастают расходы на техническую поддержку и обучение персонала, а, следовательно, и общие расходы компании. Из-за различий версий и платформ возникают сложности с совместимостью программ и обменом информацией. Технология управления лицензиями - это ключ к решению всех этих проблем, а также задач рационализации и повышения эффективности работы внутренней ИТ-службы. • Обоснование инвестиций в информационные технологии Управление лицензиями помогает определить, насколько выгодны те или иные вложения в программное обеспечение, а также выявить потребности в модернизации и в приобретении новых продуктов

27. ФГУП «ЭХО» 3. Технология управления лицензиями Преимущества, которые дает управление лицензиями на программное обеспечение для бизнеса. • Отсутствие претензий и штрафов Нарушение условий использования программного обеспечения (незаконное копирование) чревато штрафами и расходами на возмещение ущерба правообладателю. Кроме того, руководители могут нести персональную гражданскую и даже уголовную ответственность за нарушение авторских и смежных прав в своей компании. • Порядочность и законопослушность Управление лицензиями поможет вашей организации пользоваться только подлинными продуктами и правильно за это платить. И руководство, и сотрудники, и акционеры могут быть абсолютно уверены - работа организации не будет неожиданно парализована проверкой правоохранительных органов.

28. ФГУП «ЭХО» 3. Технология управления лицензиями Преимущества, которые дает управление лицензиями на программное обеспечение для бизнеса. • Надежность и безопасность Нелегальные копии АО могут содержать вирусы, что чревато различными, вплоть до самых серьезных, перебоями в работе, как отдельных компьютеров, так и целых сетей. Отсутствие управления лицензиями в организации часто приводит к самостоятельной, хаотичной и несанкционированной установке сотрудниками произвольных программ с компакт-дисков или прямо из Интернета. Это один из путей проникновения в информационную систему вирусов, которые могут повредить отдельные компьютеры или всю локальную сеть. Вирусы могут привести к частичной или полной потере данных, а также проникнуть к партнерам и клиентам, что нанесет прямой ущерб вашей деловой репутации. Лицензионное ПО, распространяемое по авторизованным каналам, не содержит вирусов, работает надежно и обеспечивает безопасность и секретность данных.

29. ФГУП «ЭХО» 3. Технология управления лицензиями Преимущества, которые дает управление лицензиями на программное обеспечение для бизнеса. • Право на получение технической поддержки и обновленных версий продуктов Пользователь нелицензионного программного обеспечения не может обратиться за технической поддержкой и обновленными версиями продукта к производителю. В непростом деле диагностики и устранения неисправностей ему приходится целиком и полностью полагаться на собственные силы. • Эффективность и продуктивность Правильно поставленное управление лицензиями на ПО увеличивает рыночную стоимость компании, делает ее более привлекательной для инвесторов, защищает организацию от многочисленных рисков. Управление лицензиями избавляет работников от необходимости тратить время на решение множества описанных выше проблем. В результате они смогут посвятить все свое рабочее время основной деятельности, что повышает эффективность и продуктивность деятельности организации.